Философия уголовного права - [105]

Такое непосредственное осуществление карательной деятельности главой государства более и более выходит из употребления. Карательная деятельность должна быть подчинена закону, отправляться согласно его требованиям, и потому неправильно возлагать ее на орган, стоящий выше закона. Пригодными для этого могут быть только органы подзаконные, закону подчиненные и перед ним ответственные. Таковы администрация и суд, между которыми и распределяется карательная государственная деятельность[187]. Верховная же власть сохраняет в своих руках общее ее направление путем законов и общее за ней наблюдение путем ее организации. Ей же принадлежит исправление законов, оказавшихся несоответственно строгими для данного случая, путем помилования.

Положение, согласно которому верховная власть как представитель государства в то же время есть представитель власти карательной, означает, что никакое деяние не может быть наказуемым без воли государственной власти и всякое деяние, признанное ею преступным, подлежит наказанию. Таким образом, формальное основание наказания есть воля государственной власти, являющейся его субъектом. Но иногда власть государственная передает это право другим органам, ей подчиненным и от нее зависящим. Так, по английскому праву судебным местам предоставляется не наказывать деяния, по закону наказаниями обложенные, если в данном случае причиненный ими вред представляется ничтожным, маловажным, например согласно Статуту 1861 г. при простом повреждении чужого имущества. Так, по нашему праву городским и земским учреждениям предоставлено издавать обязательные постановления, ограждая соблюдение их угрозой наказания в пределах, государственною властью установленных. Это – производные субъекты карательной власти, располагающие ею не самостоятельно, а на основании специальной уступки, им сделанной государством ввиду тех же общегосударственных интересов.

Но государство кроме своей общей жизни живет еще жизнью отдельных общественных единиц, в которые укладывается его население. Такие единицы или старее и по времени явились раньше государства, уже их заставшего и сплотившего, как-то: семья, род, община, церковь; или учреждены волей государства для достижения разных задач, им преследуемых, как-то: сословия, корпорации, ведомства. Членами этих единиц могут быть совершаемые ими нарушения общего уголовного закона, подпадающие карательной власти; или же нарушения специальных условий существования той или иной общественной единицы, их обнимающей. Противодействие нарушениям последнего рода важно не только в интересах таких отдельных единиц, но и всего государства, однако вторжение последнего со своими карательными мерами во внутреннюю жизнь общественной единицы было бы в высшей степени нежелательно и даже невозможно. Нежелательно, так как это могло бы грозить самому существованию таких единиц, крайне нужных для государства. Невозможно потому, что средства государства оказались бы в таком случае недостаточными для служения более насущным потребностям. Отсюда выделение из карательной власти понятия власти дисциплинарной, таким единицам предоставляемой[188]. Различаясь по органам, они различаются также по предмету и по мерам, к которым прибегают[189].

Сосредоточенная в руках государства, карательная деятельность имеет общественный, или публичный, характер. Наказание назначается не частным лицом или частным учреждением как его частное право, а государством. Применяется оно не в интересах отдельных частных лиц, подобно мерам гражданского взыскания, а в интересах всего общежития. Даже деяния, наказуемые не иначе, как по жалобе потерпевшего, по справедливому замечанию Таганцева, преследуются и караются ныне не для удовлетворения личного чувства обиды потерпевшего, а ввиду общих интересов государства.

Право наказания, принадлежащее государству, составляет его обязанность, от осуществления которой оно не может воздерживаться. Это – обязанность перед частными лицами, потерпевшими от преступления, и перед всем обществом. Но отсюда не следует, как думает Бар, что субъект права наказания есть общество: последнее контролирует также акты правления, хотя последние есть несомненная функция государственной власти.

3. ОСновы права наказания

Каждый правовой институт, каждая правовая мера имеет свои ближайшие и отдаленные основы. Ближайшие основы правовых мер носят правовой характер, коренясь в каком-нибудь субъективном праве, основанном на праве объективном; так, приобретение вещи покупкой основывается на передаче ее прежним собственником в силу принадлежащего ему права распоряжаться вещью по своему усмотрению. Но если мы, оставляя ближайшие основы, пожелаем узнать отдаленные, то в конце концов приходим к какому-нибудь факту, не имеющему правового характера и производящему юридические последствия. Так, основанием права собственности оказывается факт захвата, оккупирования вещи первоначальным владельцем в связи с вызвавшей его потребностью. Отношения, из такого захвата вытекающие, мало-помалу получают признание третьих лиц и становятся в силу этого отношениями правовыми.