Представительство по назначению суда в гражданском судопроизводстве - [43]
Приведенные положения должны учитываться судами при применении ст.50 ГПК РФ. При обнаружении судом и/или адвокатом обстоятельств, перечисленных в п.4 ст.6 Закона об адвокатской деятельности, а также в случае наличия родственной связи адвоката с другой стороной по делу, соглашение (договор) с адвокатом должно быть расторгнуто, а в представительстве по назначению суда суд должен принять меры к замене адвоката. Возможность отказа назначенного судом представителя от возложенных на него обязанностей была предусмотрена и в схожем с рассматриваемым в работе представительством по назначению суда случаем назначения представителя (защитника) для охраны интересов ответчика в исполнительном производстве в дореволюционном отечественном гражданском судопроизводстве, о котором уже писалось в параграфе первом главы первой. Так, согласно ст.967>3 Устава гражд. судопр. 1864г., присяжные и частные поверенные и кандидаты на судебные должности могли отказываться от возложенной на них судом обязанности только по уважительным причинам, а прочие лица (т.е. заведующие имуществом или делами ответчика, родители, супруги, дети и соучастники ответчика по процессу) и без указания причины, но должны заявить о своем отказе в трехдневный срок241.
Подведем итог изложенного в этом разделе работы, сформулировав следующие выводы. Назначение адвоката в качестве представителя в случаях, предусмотренных федеральным законом, следует рассматривать как обязанность суда. Вынося определение о назначении представителя, суд устанавливает юридические факты, с которыми федеральный закон связывает необходимость назначения представителя, и отражает наличие этих фактов в мотивировочной части определения. Несоблюдение указанной обязанности является нарушением норм процессуального права и должно служить безусловным основанием для отмены судебного решения, поскольку в этом случае неприменима конструкция надлежащего извещения лица, участвующего в деле, через извещение его представителя. Эта ситуация подпадает под п. 2 ч. 4 ст. 330 ГПК РФ, устанавливающий в качестве основания отмены рассмотрение дела в отсутствие кого-либо из лиц, участвующих в деле и не извещенных о времени и месте судебного заседания.
§2. Полномочия представителя по назначению суда
Представительство по назначению суда в перспективе обеспечения прав на квалифицированную юридическую помощь и доступность правосудия обладает большим потенциалом. Однако, как уже отмечалось, наличие в ГПК РФ только одной нормы ст.50 не способствует достижению наиболее полной защиты прав представляемого лица. Практика показывает, что у адвокатов по назначению в большинстве случаев отсутствуют возможности для активного отстаивания правовой позиции по делу. Выявлению причин этого и способов их устранения посвящен этот раздел работы.
Процессуальное положение представителя по назначению можно охарактеризовать как положение полностью самостоятельного участника процесса, не связанного волей ни представляемого им лица, ни назначающего его суда. Как уже отмечалось, назначенный представитель не имеет возможности выяснить правовую позицию по делу (т.е. версию стороны о фактических обстоятельствах и обоснованное этой версией заявленное правовое требование242) у самого представляемого лица, поэтому он должен особенно осторожно и обстоятельно подходить к её самостоятельному выбору.
Здесь интересна аналогия с уголовно-процессуальным правом, учитывая, что отказ от защитника не обязателен для дознавателя, следователя и суда. Ю. И. Стецовский отмечал, что «защитники несовершеннолетних и лиц с физическими или психическими недостатками обладают большей процессуальной самостоятельностью, чем защитники других обвиняемых», и это обусловлено неспособностью таких обвиняемых к защите своих интересов243. В то же время другие авторы отмечают, что представитель потерпевшего в уголовном процессе обладает меньшими возможностями по участию в доказывании, чем защитник обвиняемого244.
Однако процессуальная самостоятельность назначенного представителя не может быть абсолютной. Она должна реализовываться исключительно в интересах представляемого лица. При определении интереса представляемого лица можно сослаться на позицию законодателя. Так, в ст.980 ГК РФ Ч.2 предусмотрено, что действия в чужом интересе без поручения должны совершаться, исходя из очевидной выгоды или пользы и действительных или вероятных намерений заинтересованного лица и с необходимой по обстоятельствам дела заботливостью и осмотрительностью.
С одной стороны, полная независимость назначенного представителя позволяет ему самостоятельно выбрать наиболее эффективную позицию в гражданском деле по защите прав и интересов представляемого. Но с другой стороны, отсутствие специальных полномочий у такого представителя и невозможность дать юридическую рекомендацию представляемому лицу по использованию диспозитивных прав с последующим осуществлением представляемым лицом этих действий, лишает эту сторону гражданского дела возможности эффективно использовать диспозитивные права стороны при разрешении спора. Так, например, представляемой стороне может быть гораздо выгоднее заключение мирового соглашения, чем рассмотрение спора по существу. Кроме того, отсутствие возможности взаимодействия представителя по назначению с представляемым лицом создает ограничения в использовании таким представителем общих полномочий. На наш взгляд, особое положение представителя по назначению ставит вопрос о необходимости предоставления ему законом некоторых специальных полномочий и/или наделения его дополнительными процессуальными правами.
