Полвека в Туркестане. В.П. Наливкин: биография, документы, труды - [184]
Из вышеизложенного явствует, что вакуфное право есть право непрерывного (теоретически) вечного пользования дающим доход имуществом, которое не может быть отчуждено от того юридического лица, в пользу которого учрежден данный вакф.
Таким образом, вакф есть неотчуждаемый (араб. – ملك) мильк[603](собственность), а потому, как и всякий мильк, подлежит оплате податью[604]закят (араб.زكاة), которая с мусульманской точки зрения есть установление не столько гражданское, сколько религиозное, ибо все виды этой подати (зякат, ушр, харадж, танап) суть не государственный налог в точном смысле этого слова, а принудительное пожертвование на путь Божий (в пользу бедных, сирот, вдов, ведения священной войны и пр.).
Обращение предмета в вакф, вместе с куплей и продажей, заключением брачного договора, меной, наймом, займом, мировой и т. п. относится к разряду юридических действий, именуемых маамиля>[605] (араб. сделка – معاملة) или акд (араб. договор– 'عقد), договор – для совершения коих нужны: 1) две договаривающиеся стороны, 2) произнесение в форме прошедшего времени иджаба и кабула (предложения и согласия – так, напр., «купил ли ты?» – «купил», или «вышла ли ты за меня?» – «вышла» – причем в некоторых случаях молчание принимается за знак согласия[606]), и 3) присутствие при совершении сделки не менее двух свидетелей.
При наличности этих трех условий каждая такая сделка считается состоявшейся, причем составление или несоставление у казия документа зависит от воли договаривающихся сторон и от большей или меньшей практической необходимости в таком документе как в письменном доказательстве на случай надобности.
(Здесь следует иметь в виду, что в мусульманских обществах составлять и утверждать какой бы то ни было юридический документ, устанавливающий какое бы то ни было право, может один только суд, в лице казия).
В таких же отношениях ко всему вышесказанному стоит и то юридическое действие, которое мы разумеем под именем учреждения вакфа. Вокиф, сказав при свидетелях вакуфту (араб.وقفت) или вакф-кардам (перс.وقف كردم) «я учредил вакф», тем самым выражает иджаб (предложение).
В первые века ислама имам, высшее духовное лицо, власть коего принадлежала халифу, выражал кабул (согласие).
Ныне последователи сект азами и шафи[607], в отношении учреждения вакфа, отрицают необходимость выражения кабула, которое во многих аналогичных случаях заменяется молчанием.
Таким образом, юридически предмет делается вакфом с того момента, как вокиф при свидетелях заявит о сделанном им пожертвовании. Но так как свидетели могут вскоре же умереть, после чего не останется никаких доказательств того, что данное имущество действительно было обращено в вакф, то является настоятельная необходимость в приобретении документального доказательства, документа, устанавливающего права того или другого юридического лица на пользование и владение вновь учрежденным или учреждаемым вакфом, каковой документ, как и всякий вообще документ, закрепляющий право, как уже было замечено выше, может быть составлен и утвержден только судом, т. е. казием, и никем более.
Поэтому на практике лицо, пожелавшее учредить вакф, пригласив потребное число свидетелей, идет с ними к казию и в их присутствии заявляет последнему: «Я учредил вакф».
Казий, являя собою, по мнению некоторых ученых, вместе с тем и вторую из договаривающихся сторон, выражающую кабул (согласие) молчанием, составляет документ вакф-нама (перс. وقف نامه) или вакфия (араб.وقفية).
В вакф-наме должны быть точно обозначены: описание имущества, обращенного в вакф, время составления документа, имя вокифа (учредителя), цель, с которой вакф учреждается, порядок назначения мутаваллия и имена свидетелей.
Поэтому вакф-нама в громадном большинстве случаев излагается в нижеследующем порядке: после подробного описания границ недвижимого имущества, обращенного в вакф, казий свидетельствует, что в таком-то месяце, такого-то года, такой-то (имя вокифа), явясь к казию такого-то города (или селения), заявил, что законное свое имущество, заключающееся в вышеописанных границах, он обратил в вакф в пользу такого-то юридического лица с тем, чтобы доход с означенного имущества расходовался бы так-то и чтобы на должность мутаваллия назначалось достойнейшее лицо из лиц такой-то категории. Изложение документа заканчивается фразой وكان ذلك بمحضر من العدول والثقات (араб. «и бысть сие (т. е. совершилось составление сего документа) в присутствии опытного представителя правосудия»).
Непосредственно у этой заключительной фразы помещается печать казия, скрепляющая документ. Под нею пишутся имена свидетелей.
На многих документах, кроме печати казия, составившего и скрепившего вакф-наму, имеется еще несколько печатей казиев, муфтиев и аглямов. Все эти последние печати никакого особого юридического значения не имеют, ибо приложившие их лица трактуются лишь как свидетели, имеющие то или другое официальное положение.
Такое же значение имеют печати вокифа (ущедителя) и хана, если они оказываются приложенными к вакф-наме и если в тексте последней не упоминается о том, что хан, приложивший свою печать, отказался от подати, следуемой с имущества, обращенного в вакф, в пользу того же убеждения, которому присвоен и сам последний.
