Единичные и множественные преступления - [332]

Это и есть нормальный социальный подход, защищающий законопослушных граждан от неизбежного на них посягательства со стороны привычного, профессионального преступника. Комментируя данную французскую инициативу, Президент гильдии российских адвокатов Г. Мирзоев считает ее интересной, но для России, похоже, малопригодной, поскольку в России нет соответствующих законов; нужны серьезные бюджетные ресурсы; никто не знает, сколько в России таких людей; таким подходом с позиций права и морали ущемляются права человека и нарушается Конвенция прав человека; наличие в России несопоставимого с Францией количества преступников.[1537] На наш взгляд, все это отговорки адвокатов, не желающих терять соответствующих клиентов, которые со 100 %-ной гарантией совершат новое преступление и, соответственно, обратятся за защитой (постоянная клиентура). Об этом писал еще Н. Д. Оранжиреев: «Еще печальнее в этом отношении рисуется защита. Самые вкусные и жирные блюда приготовлены уголовному адвокату преступными руками, а самый скромный кусочек хлеба с маслом на его столе полит слезами людей, трепетавших быть осужденными в деле, где были невиновны».[1538] На самом деле, несложно создать соответствующий закон, который будет обществом принят «на ура», и против него будут только «правозащитники», которых право интересует только с одной стороны – как бы не нарушить права преступника, другая сторона – защита потенциальных жертв преступления – их мало беспокоит. И особых бюджетных ресурсов не понадобится, поскольку гораздо больше уходит денег на рецидивную преступность (около трети всех совершаемых преступлений), когда надо найти преступника, расследовать преступление, назначить наказание, да еще действительно виновному, а не тому, кому придется возмещать ущерб; и это каждый год, по одному и тому же месту. Думается, постоянное нахождение в колонии неисправимых рецидивистов с лихвой окупит указанные расходы. И количество соответствующих рецидивистов хорошо известно соответствующим органам. И нарушение прав рецидивистов нужно рассматривать с позиций их социальной опасности и неизбежности совершения ими преступлений; не случайно соответствующая комиссия во Франции будет решать вопрос по каждому субъекту – продолжает ли он представлять угрозу для общества. На наш взгляд, в этом вопросе Россия не может быть «святее Папы римского».

Как реагирует на указанный вид судимостей уголовный закон? А вот этот вопрос интересен.

Посмотрим на регламентацию правил назначения наказания по ст. 68 УК, насколько они приемлемы для постпенитенциарной совокупности судимостей или противоречат ей. В ч. 1 ст. 68 УК закреплены два основных положения: 1) поддержана и углублена позиция законодателя, изложенная в ст. 18 УК по дифференциации видов рецидива (указаны опасный и особо опасный рецидив, как и в ст. 18 УК, но вместе с тем рецидив, в отличие от ст. 18 УК, выделен не как общая категория, а в качестве наименее опасной разновидности рецидива – простого рецидива); 2) указаны обстоятельства, подлежащие учету при назначении наказания при рецидиве (учитываются характер и степень общественной опасности ранее совершенных преступлений, обстоятельства, в силу которых исправительное воздействие предыдущего наказания оказалось недостаточным, а также характер и степень общественной опасности вновь совершенных преступлений). В новейшей теории уголовного права данные правила признаются необходимыми[1539] и, соответственно, критике не подлежат.

Посмотрим на первое из данных положение. Во-первых, оно полностью корреспондируется с наименованием статьи; и здесь, и там речь идет о рецидиве, что с позиций действующего закона, да и теоретически, вполне оправданно и объяснимо. Однако у нас возникло иное предложение о наименовании статьи, соответственно должно быть изменено и начало ч. 1 ст. 68 УК, т. е. необходимо начать с назначения наказания по постпенитенциарной совокупности судимостей. Например, это может быть отражено так: «При назначении наказания за совершение нового преступления в условиях уже отбытого наказания за предыдущее преступление и наличия по нему судимости, суд учитывает…» Только в таком случае в законе будет отражена специфика фактора, с которым связана специфичная разновидность назначения наказания. Во-вторых, закон в ч. 1 ст. 68 УК говорит не просто о рецидиве, а о видах рецидива. Действительно, постпенитенциарная совокупность судимостей базируется на рецидиве и только на нем. Однако виды рецидива должны быть полностью отражены в ст. 18 УК без каких-либо изъятий и в последующем в ст. 68 УК при дифференциации наказания в зависимости от вида рецидива. Отсюда, на наш взгляд, не следует отражать в ч. 1 ст. 68 УК виды рецидива. Вполне понятна позиция законодателя по данному вопросу, связанная с тем, что он попытался привязать факторы, учитываемые при указанной разновидности назначения наказания, с разновидностями рецидива. Тем не менее, сама дифференциация факторов, из которой был бы ясен выбор того или иного вида рецидива, в законе не получилась. И в этом плане указание на виды рецидива в ч. 1 ст. 68 УК оказалось беспредметным.