Единичные и множественные преступления - [313]
Итак, поглощение является исключительным правилом назначения совокупного наказания, и в связи с этим должно применяться только на основе жестких и однозначных критериев. Предыдущее развитие теории уголовного права в данном направлении показало, что в качестве таковых могут выступать: а) вынужденное поглощение; б) идеальная совокупность и в) существенная разница по тяжести между наказаниями, входящими в совокупное наказание. Только при наличии данных критериев должно быть применено поглощение. Правда, в отношении вынужденного поглощения в теории уголовного правила возникло одно предложение для случаев получения совокупного наказания при нескольких назначенных в пределах максимума санкции за каждое из входящих в совокупность преступлений. «В подобных случаях целесообразно назначать наказания за отдельные преступления не равные максимуму санкции соответствующих статей, а с оставлением по одной из них либо по нескольким определенного запаса (резерва), в пределах которого можно было бы реализовать указание закона о назначении наказания по совокупности путем поглощения менее строгого наказания более строгим либо путем полного или частичного сложения».[1465] Таким образом, автор предлагает искусственно занижать наказание за какое-либо преступление в интересах упрощения выбора правила получения совокупного наказания. За возможность искусственного снижения наказания за одно из преступлений и существование без него вынужденного поглощения ратует и Е. В. Благов. По его мнению, «примером может быть совокупность преступлений, состоящая из кражи и мошенничества, квалифицированных по ч. 3 ст. 158 и ч. 3 ст. 159 УК РФ. Если за любое из них будет назначен штраф в размере 500 000 руб., то какой бы ни был показатель штрафа, определенного за другое преступление, без поглощения менее строгого наказания более строгим обойтись нельзя».[1466] Можно вполне понять позицию В. П. Малкова, опирающуюся на уголовный закон 1960 г. с его назначением совокупного наказания в пределах максимальной санкции наиболее тяжкого преступления, входящего в совокупность. Можно было бы понять такую позицию Е. В. Благова, если бы он высказал ее в 2002 г. на фоне существующей тогда ч. 2 ст. 69 УК. Однако, во-первых, он забыл, что в ст. 69 УК внесены изменения Федеральным законом от 8 декабря 2003 г. и наказание по преступлениям суд назначает не в пределах максимальной санкции, а с увеличением на половину этой максимальной санкции вне зависимости от вида наказания; во-вторых, абсолютно неприемлемо на этом фоне категоричное решение автора, что без поглощения обойтись нельзя, поскольку за пределами максимального назначенного за одно из преступлений штрафа располагается еще его половина, в рамках которой можно слагать (частично) наказание; в-третьих, отсюда предусмотренное ч. 3 ст. 69 УК правило увеличения на половину максимального срока, установленного санкцией только лишения свободы, требует критического осмысления, а не построения на его основе неприемлемых выводов. Соответственно, в приведенном Е. В. Благовым примере со штрафом возможно и сложение, хотя и частичное, наказаний, но для этого однозначно должен быть изменен закон. Думается, приведенные позиции – это негодный путь, нарушающий общие начала назначения наказания, требующий строить наказание за каждое преступление на основе учета характера и степени общественной опасности содеянного и опасности личности. Суд не может при назначении наказания лишь частично учесть (недоучесть) что-либо из изложенного. Суд должен назначить требуемое наказание в любых пределах (в том числе, и в пределах максимума санкции), искусственно не занижая его. Выступил против цитируемой позиции и Верховный Суд, указав, что поглощение допустимо в случаях назначения одинаковых по виду и размеру, равному максимуму соответствующей санкции, наказаний за отдельные преступления.[1467] И никаких искусственных игр с назначением наказания за каждое отдельное преступление. Именно поэтому и существует вынужденное поглощение. В остальных случаях (кроме вынужденного частичного сложения наказаний) должно применяться полное сложение.[1468]
В действующем уголовном законе поглощение разрешено применять только по преступлениям небольшой и средней тяжести, тогда как получение совокупного наказания применительно к преступлениям тяжким и особо тяжким связано законом только с правилом сложения наказания. Думается, данная законодательная условность лишь запутывает проблему, не проясняя вопроса о том, при каких условиях, на базе каких критериев должно применяться поглощение. Если мы посмотрим на указанные критерии, выработанные теорией уголовного права, то увидим, что они существуют вне зависимости от тяжести совершенных преступлений: идеальная совокупность существует и по преступлениям тяжким и особо тяжким, вынужденное поглощение возникает при получении совокупного наказания по преступлениям любой тяжести, существенное преобладание по тяжести наказаний характерно для преступлений любой тяжести (2 года лишения свободы и 2 месяца ареста при совершении преступлений только небольшой тяжести или 15 лет лишения свободы и 1 год исправительных работ). Именно поэтому приведенная законодательная условность применения поглощения должна быть исключена из Уголовного кодекса и заменена новым положением, например таким:
