Полвека в Туркестане. В.П. Наливкин: биография, документы, труды - [188]

Рассмотрим же теперь, какие юридические последствия возникли с момента передачи земли в руки каранда при тех условиях, на которых эта земля им была передана.

A) Шариат требует, чтобы вакуфное имущество сдавалось в аренду на непродолжительное время и вообще при таких условиях, при которых арендаторы не получали бы возможности установить за собой тем или другим способом право владения на арендуемые или вакуфные имущества. Вместе с тем земля была сдана, во-первых, в бессрочную аренду, а во-вторых, при условиях, давших арендаторам возможность предъявить свои права на возделанную ими землю, по силе подлежащих статей шариата, вследствие чего с шариатной точки зрения эта форма эксплуатации данного вакфа оказалась совершенно неправильной и незаконной.

Б) Арендаторы, произведя большую половину работ по оживлению вакуфной земли, тем самым приобрели значительную часть прав на пользование и даже владение этой землей, вследствие чего это право по меньшей мере очутилось в положении спорного между мадраса и арендаторами.

B) Признание (ханом) за мадраса права на получение с земли одной только подати (харадж и танаб) поставило этот вакф по отношению к вакфообладающему учреждению в положение бездоходного, ибо харадж и танаб с шариатной точки зрения суть не доход, а установленное исламом принудительное пожертвование на путь Божий, от которого не должно быть избавляемо ни одно доходное имущество (за исключением случаев, указанных в шариате); а бездоходный вакф, по силе вышеприведенных статей шариата, является аномалией. (Фактическая и юридическая бездоходность такого вакфа наглядно выясняется при рассмотрении нижеследующего случая: хан мог не дать иноят-намы и потребовать внесения хараджа и танаба в «байт-уль-маль», соответствующий нашей «казне». Тогда мадраса ничего не получало бы, ибо каранда очутились в положении не арендаторов, связанных договором[623], а лиц, предъявляющих свои права на владение по праву оживления земли.

Нередки случаи, когда законным образом приобретенная и орошенная земля, по обращении ее в вакф, сдавалась в бессрочную аренду с предоставлением права сооружать на ней постройки и устраивать культурные лесонасаждения (обыкновенно без заключения письменного договора), ввиду того что за обилием в данной местности свободных земель и за отдаленностью этой вакуфной земли от города и кишлаков при иных условиях арендования трудно или даже невозможно было найти арендаторов, а вакфообладающее учреждение, Мадраса, мечеть или мазар, не имело средств само эксплуатировать эту землю. Арендаторы становились в положение потомственных пользователей вакуфной землей, иногда в течение нескольких веков передававших своим потомкам по праву наследства и право пользования землей, и право владения усадьбами и насаждениями. Постепенно их право пользования так приближалось, по существу, к праву владения, что мусульманское правительство, как и в первом рассмотренном нами случае, не находило возможным предоставить вакфообладающим учреждениям ничего более, кроме получения шариатом установленной подати с той земли, которая, в силу особенной своей эксплуатации, в значительной мере теряла основной характер неотчуждаемого вакфа.

Обращаясь к текстам существующих вакуфных документов, видим, что учредители вакфов естественным образом избегали обращения в вакф таких земель, на которых имелись усадьбы и насаждения, вследствие чего крайне редки случаи обращения в вакф населенной земли. Но такие случаи могли, конечно, быть.

А. имеет землю и несколько невыделенных сыновей. Каждому из них он строит усадьбу, а затем обращает всю свою землю, с усадьбами и насаждениями, в вакф, назначая последний в пользу своего прямого потомства, из которого должны назначаться и мутаваллии. Потомство вокифа, продолжая сидеть на вакуфной земле, эксплуатирует последнюю лично.

Учреждение такого вакфа, отнюдь не нося характера богоугодного и общеполезного дела, ни в каком случае не может считаться даянием на путь Божий, ибо объектом облагодетельствования является не общество или нуждающиеся в поддержке категории лиц, а потомство самого вокифа. Эта, так сказать хиля (араб., тюрк.حيله), юридическая или, вернее, казуистическая уловка, обход шариата, основанный на том, что шариат разрешает учреждения вакфа в пользу не только учреждений, но и категорий лиц, напр. бедных. (Такие вакфы учреждались с целью оградить свое потомство от конфискаций, широко практиковавшихся ханами при всяком удобном случае.)

Что же касается до обеления таких вакфов, т. е. освобождения их от уплаты податей, то для этого никаких шариатных оснований не имелось и не имеется, так как всякое вообще имущество, находящееся во владении или пользовании частных лиц, должно очищаться даянием на пути Божьем, каким и была мусульманская подать в ее первичном виде.

Таким образом, населенный вакф, в силу одной только своей населенности, снабжающей лиц, сидящих на этой земле некоторыми специфическими правами, делающими вакуфное право условным или даже спорным, есть уже явление ненормальное, причем он сделался таковым вследствие несоблюдения основных требований и постановлений шариата.