Вопросы ответственности за имущественные преступления - [15]

.

Как нам представляется, слияние тайного и открытого хищений привело бы к размытости признаков объективной стороны хищения, сделало бы затруднительной оценку степени общественной опасности его проявлений.

Распространена в науке и позиция, предполагающая сохранение открытым ненасильственным грабежом самостоятельного значения с одновременным отнесением всех проявлений насилия с целью хищения в состав разбоя и дифференциацией насилия в его рамках28. Данная позиция была воплощена в одном из проектов Уголовного кодекса РФ29. Серьёзным препятствием для этого является конструкция состава разбоя, которую пришлось бы менять с формальной на материальную при наличии признака применения насилия, не опасного для жизни или здоровья.

В настоящее время грабёж существует только как уголовное преступление, он не входит в число форм хищений, способных при наличии невысокого материального ущерба образовать состав административного правонарушения – мелкого хищения (ст.7.27 КоАП РФ). Однако в науке обосновываются предложения об отнесении простого грабежа к мелким хищениям30. Данное предложение заслуживает внимания, особенно с учётом того, сколь тонка бывает в отдельных случаях грань между открытым и тайным хищением. Однако, как представляется, предварительно в Уголовном законе следовало бы смягчить наказание за простой грабёж, так как было бы юридически неправильно лишь на основании суммы ущерба переводить преступление средней тяжести в разряд проступков. Предпосылки для такого изменения санкции ч.1 ст.161 УК есть: как показывают специальные исследования, за грабёж лишение свободы часто назначается в минимальных, согласно санкции, пределах, либо близких к ним; высок процент применения к грабителям условного осуждения31.Таким образом, современная регламентация признаков грабежа выявляет различные возможности для совершенствования уголовного и административного законодательства.

Уголовно-правовая оценка нападения при разбое

В российском уголовном праве такое преступление, как разбой, в различные исторические периоды понималось по-разному.

В Русской Правде упоминалось о тягчайшем преступлении – убийстве в разбое. Однако описание этого преступления в законе отсутствовало. Причем самостоятельно термин разбой не употреблялся. Историки отмечали, что в памятниках XV века термин «разбой» сохранил значение неспровоцированного убийства с целью грабежа или вооруженной засады на дорогах с той же целью. Предполагается, что в этом же значении он употребляется и в Псковской Судной грамоте32.

Судебники 1497 и 1550 г. упоминают термин «разбой», но не называют его признаков. В Своде законов уголовных 1832 года под разбоем понималось нападение на деревню, двор или какое-либо здание, для похищения имущества, произведенное открытою силою и с явной опасностью для самого лица, насилием угрожаемого. В Уложении о наказаниях уголовных и исправительных 1845 г. даны пространные определения некоторых видов преступлений. Так в ст. 1627 дается развернутое определение разбоя: «Разбоем признается всякое на кого-либо, для похищения принадлежащего ему или находящегося у него имущества, нападение, когда оное учинено открытою силою с оружием, или хотя и без оружия, но сопровождалось или убийством, или покушением на оное, или же нанесением увечья, ран, побоев, или других телесных истязаний, или такого рода угрозами или иными действиями, от которых представлялась явная опасность для жизни, здравия или свободы лица или лиц, подвергавшихся нападению.

22 марта 1903 года царем было утверждено новое Уголовное Уложение. По данному правовому акту разбой вместил в себя наряду с разбойными действиями и действия, которые по Уложению 1845 г. считались грабежом.

Составители УК РСФСР 1922 года придали термину «нападение», наряду с «насилием», смыслообразующее значение. Определив разбой как «открытое, с целью похищения имущества, нападение, соединенное с физическим или психическим насилием…», они сместили акцент в определении разбоя с нападения, то есть действия, состоящего в насилии, на насилие как самостоятельный, помимо и наряду с нападением, способ действия. Конструкцию разбоя как нападения, соединенного с насилием, восприняли УК РСФСР 1926, 1960 гг. С некоторыми редакционными изменениями она перешла и в УК РФ 1996 года.

УК РФ определяет разбой как «нападение в целях хищения чужого имущества, совершенное с применением насилия, опасного для жизни или здоровья, либо с угрозой применения такого насилия» (ч. 1 ст. 162). Это определение содержит два основных признака: 1) нападение; 2) применение насилия, опасного для жизни или здоровья, либо угрозу его применения. В связи с этим возникает необходимость определения понятия «нападения» и решения вопроса о том, является ли оно тождественным понятию «применение насилия», или нет.

В науке российского уголовного права по этому вопросу высказаны различные мнения: одни ученые считают, что нападение и насилие – это два самостоятельных признака разбоя, другие – что это равнозначные понятия.

Так, И. Г. Филановский рассматривал «нападение» и «насилие» как «самостоятельные и даже не параллельные, а скорее последовательные действия». Для нападения, полагал он, специфическим является внезапность, интенсивность, чаще всего неожиданный характер действий преступника. Разбой, по его мнению, представляет собой совокупность двух последовательных действий субъекта преступления – нападения и насилия, причем время разрыва между этими действиями значения не имеет