Пробелы в уголовном праве: понятие, причины, способы преодоления - [46]
Неизбежность существования пробелов объясняется невозможностью создания абсолютно совершенного права, самой особенностью познания соотношения бытия и мышления, материи и сознания, постоянным развитием объективной действительности. Познание не может полностью отразить познаваемый предмет. Оно к тому же не лишено внутренних противоречий, имеет тенденцию отставания в своем развитии от общественного бытия. Научное предвидение, которое находит, конечно, отражение в праве, также не может быть абсолютным.
Надо сказать, что тезис о неизбежной пробельности права разделялся не всеми и не всегда. Так, например, русский юрист А. Боровиковский полагал, что все без исключения случаи имеют разрешение в законе: «юридически немыслим ни один случай, который мог бы пройти «мимо» закона — ему не подчинившись, но вместе с тем и не противореча ему»[289]. Позиция Боровиковского была переходной ко второму варианту объяснения беспробельности права: представлениям о логической замкнутости права.
С точки зрения создателей этой теории право представляет собой логически замкнутую систему, в которой содержится ответ на всякий жизненный случай, даже если он не предусмотрен законом непосредственно. Так, один из самых видных ее представителей К. Бергбом писал в этой связи: «Право никогда не нуждается в пополнении извне, ибо оно в любую минуту полно, его плодовитость, его логическая сила растяжения в каждый момент покрывает весь запрос в правовых решениях»[290].
Однако со временем бурное развитие общественных экономических отношений подточило основы, на которых строилась аргументация беспробельности права. Законодательство не успевало за развитием гражданского оборота, его стремительные темпы требовали большей оперативности в решении спорных случаев.
Впервые теория логической замкнутости права была подвергнута критике австрийским юристом Е. Эрлихом. «Никакая теория применения права, — писал он, — не может упразднить того факта, что всякая система твердо установленных правил поведения по собственной своей природе имеет пробел, что, в сущности, она устаревает в тот самый момент, когда она установлена, так что она едва ли в состоянии овладевать даже настоящим и ни в какой мере будущим; никакая теория не может воспрепятствовать общественным явлениям, к которым применяется право, продолжить постоянно развиваться и ежеминутно пополнять новым содержанием установленные для решения нормы»[291].
В России дооктябрьского периода учение о несовершенстве, пробельности права было воспринято представителями различных его отраслей, в том числе и уголовного права, которые указывали на невозможность объять законом все разнообразие житейских правоотношений, невозможность предусмотреть все виды проявления преступной воли[292]. Сколько бы законодатель ни старался, разнообразие жизни так велико, что всегда окажутся здесь пробелы, а сверх того — всегда время от времени будут всплывать деяния, которые формально будут подходить под указанный в законе тип, а по существу будут резко от него отличаться[293].
С признанием пробельности действующего законодательства отдельные ученые пытались определить и причины их появления. Так, крупнейший специалист в области уголовного права Н.С. Таганцев считал, что пробелы могут произойти, в частности, «...вследствие того, что самое преступное деяние народилось в общежитии только после издания кодекса уголовного»[294].
На первом этапе развития советской юридической науки большое распространение получили такие формулировки права (П.И. Стучка, Е.Б. Пашуканис, М. Рейснер и др.), которые теоретически в большой степени исключали постановку вопроса о его пробелах. В общей форме утверждалось о последовательной, до конца развитой демократии, о полном совершенстве советского законодательства.
Однако позднее признание возможности пробельности советского права стало напрямую увязываться с применением закона по аналогии.
Возражая против предложения об исключении аналогии из проекта Уголовного кодекса, Д.И. Курский писал: «Ни один уголовный кодекс не в состоянии обнять всего многообразия уголовных деяний, которые могут совершаться в действительности... Совнарком и Президиум ВЦИК не могут так быстро реагировать на все явления, которые возникают в жизни. Будут пробелы, будет необходимость властно вмешаться суду, чтобы парализовать опасные явления, а не дожидаться пока будут декретированы нормы»[295].
В учебнике по теории государства и права вопрос о пробелах в праве также затрагивался в связи с выяснением понятия аналогии. «Необходимость применения закона по аналогии обуславливается тем обстоятельством, что ни один закон, как бы подробен он не был, не может заранее предусмотреть всего многообразия жизненных явлений, всех случаев, которые могут произойти...»[296].
«Ни одна система права, — писал С.И. Вильнянский, — не может полностью охватить все разнообразие отношений, регулируемых правом. Жизнь выдвигает ежедневно, ежечасно новые фактические составы, которые закон не предвидел и не мог предвидеть»
