Правосудие в современном мире - [59]
Широкое развитие в XVI в. получила законотворческая деятельность османских султанов. Традиционное мусульманское право суннитского ислама выделяет четыре основных источника права: Коран, Сунна, иджма и кийас. Нормативный акт в число основных источников мусульманского права не входит, поэтому законодательство мусульманских правителей развивалось наряду и параллельно с традиционным шариатом, а нередко могло ему противоречить. Особую известность приобрела законотворческая деятельность султанов Селима I (1512–1520) и Сулеймана Законодателя (1520–1566).
В XVI в. в Османской империи была учреждена должность шейха уль-ислама, представлявшего собой верховного судью и верховного муфтия — эксперта по мусульманскому праву, имевшего право издавать фетвы — обязательные заключения и разъяснения по спорным вопросам. Шейху уль-исламу подчинялись кади и муфтии в каждом городе.
Одним из самых ярких памятников мусульманского права более позднего времени является кодекс "Маджалла". Он был издан в Османской империи в 1869–1877 гг. и введен в действие на всей ее территории, за исключением Египта. Его принятию предшествовало принятие ряда других актов — Торгового кодекса 1856 г. и Торгового морского кодекса 1864 г. Первый был составлен в основном по образцу французского Торгового кодекса, второй — по модели итальянского Морского торгового кодекса[193]. "Маджалла" должна была охватить оставшиеся не урегулированными сферы частного права, за исключением брачно-семейных, наследственных и некоторых имущественных отношений, которые подпадали под действие традиционных источников мусульманского права[194].
В текст "Маджаллы" была включена 1851 статья, составленная в соответствии с положениями ханифитской школы, имевшей в империи статус государственной. Они были разделены по 16 книгам: 1) о продаже и купле; 2) о найме; 3) о поручительстве; 4) о переводе долга; 5) о залоге; 6) о доверенных на хранение вещах; 7) о даре; 8) о захвате и об уничтожении принадлежащей другому вещи; 9) о запрещении, принуждении и преимущественном праве; 10) о товариществах; 11) о поручении; 12) о мировой сделке (применении) и об освобождении обязательства; 13) о признании права; 14) о тяжбе (процессе или иске); 15) о доказательствах и присяге; 16) суде[195].
Кодекс открывали положения вводной главы, в которой были изложены 100 основных начал права. Приведем лишь некоторые из них, отражающие особенности исламской кодификации права и вместе с тем свидетельствующие о ее высочайшем уровне.
"Статья 1. Наука мусульманского права есть знание правил Божественного закона в применении их к человеческим деяниям. Положения Божественного закона или относятся к будущей жизни и заключают в себе догматы веры, или же касаются здешней временной жизни и разделяются на три категории, а именно: 1) брак, 2) акты вообще, обязательства и условия, 3) наказания…
Статья 2. Решение должно соответствовать цели. То есть чтобы оценить какое-нибудь действие, надо исследовать намерение.
Статья 3. В договорах следует принимать во внимание цель и намерение договаривающихся, а не буквальный смысл употребленных ими выражений и слов…
Статья 4. Доказательство не уничтожается сомнением…
Статья 6. То, что существует издревле, должно уважаться.
Статья 7. Древность не освещает вреда.
Статья 8. Свобода от обязательств есть естественное состояние…
Статья 19. Нанесение вреда запрещается, равно как и отплата нанесением вреда.
Статья 20. Вред должен быть устраняем.
Статья 21. Крайняя необходимость (или чрезвычайные обстоятельства) делает запрещенное дозволенным…
Статья 26. Частный вред должен быть предпочтен общественному…
Статья 27. Значительный вред может быть устранен при помощи меньшего…
Статья 30. Устранение зла следует предпочесть извлечению выгоды…
Статья 36. Обычай имеет силу закона…
Статья 39. Неоспоримо, что с переменой (течением) времени изменяется и применение закона.
Статья 40. Буквальный смысл слов может быть изменен обычаем…
Статья 44. То, что освещено обычаем, считается как бы освещенным Божественным законом…
Статья 54. То, что не разрешается прямо, может быть разрешено косвенно…
Статья 58. Сила всякой власти основана на общественной пользе…
Статья 88. Труд пропорционален извлекаемой выгоде, и выгода пропорциональна затрачиваемому труду…
Статья 100. Недопустимо разрушение того, что самим сделано"[196].
"Маджалла" действовала в Турции до 1926 г., когда ее сменил Гражданский кодекс, составленный по образцу Гражданского кодекса Швейцарии. Но еще долгое время ее нормы применялись в других частях расколотой Оттоманской империи: в Албании — до 1928 г.; в Ливане — до 1932 г.; в Сирии — до 1949 г.; в Иордании — до 1952 г.; в Ираке — до 1953 г.; в Кувейте и на Кипре — до 1960-х гг.; в Палестине — до 1980 г.
§ 4. Развитие исламской модели правосудия в современную эпоху
Мусульманское право сдержало начавшийся еще в конце XIX в. натиск, с одной стороны, континентального, а с другой стороны, социалистического права. При этом одной из его опор стали конституции — акты инородного для него права.
В исламе высшей юридической силой обладает только Коран. Именно по этой причине Основной низам о власти Саудовской Аравии 1992 г. указывает (ст. 1), что Конституцией Королевства является "Книга Всевышнего Аллаха и Сунна Его Пророка". В других мусульманских странах конституции приняты. Но их роль как основных законов часто ограничивается. Главным источником законодательства остается шариат, что непосредственно закреплено в текстах самих конституций (ст. ст. 2 и 3 Конституции Афганистана;
