Правила квалификации преступлений, совершаемых в кредитно-финансовой сфере. Теория и практика применения - [7]

предусмотренного ст. 172 УК РФ, — физическое лицо, обязанное при наличии для этого надлежащих условий произвести регистрацию или получить специальное разрешение (лицензию) на осуществление банковской деятельности, обладающее реальными полномочиями принимать решения о проведении незаконных банковских операций.

Субъектами незаконной банковской деятельности являются такие лица, обладающие специальными признаками, как руководители и учредители кредитных организаций, занимающиеся незаконной банковской деятельностью.

Исходя из того, что осуществлять банковские операции могут кредитные организации, которые, в свою очередь, делятся на банки и небанковские кредитные организации, субъектом данного преступления не может быть индивидуальный предприниматель, так как кредитная организация — это коммерческое общество, а деятельность граждан и индивидуальных предпринимателей в принципе не может быть зарегистрирована и лицензирована в данной форме кредитной организации.

Однако будет ошибочным, на наш взгляд, сужать круг возможных субъектов преступления на таких основаниях. Руководствуясь положениями п. 10 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации № 23 «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем», можно заключить, что предпринимательской будет и такая деятельность, когда лицо и не могло быть зарегистрировано в качестве предпринимателя (например, в силу возраста или характера деятельности) либо лицо или организация не могли получить лицензию на данный вид деятельности. В таком случае, равно как и к ст. 171 УК РФ, к ст. 172 УК РФ также можно применить соответствующее правило.

Таким образом, уголовной ответственности подлежит лицо, на которое в силу его служебного положения постоянно, временно или по специальному полномочию были непосредственно возложены обязанности по руководству организацией, лицо, фактически выполняющее обязанности или функции руководителя организации, имеющее статус индивидуального предпринимателя и осуществляющее данную деятельность (систематически совершающее банковские ¹СЗ РФ. 2002. № 1 (ч. 1). Ст. 1.

операции) без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя или физического лица.

Субъективная сторона характеризуется умыслом: прямым или косвенным.

Незаконная банковская деятельность, причинившая крупный ущерб гражданам, организациям или государству, может быть совершена с прямым и косвенным умыслом.

Незаконная банковская деятельность, сопряженная с извлечением дохода в крупном или особо крупном размере, совершается только с прямым умыслом: лицо осознает общественную опасность своих действий, предвидит реальную возможность и неизбежность последствий и желает извлечь доходы в крупном размере.

Например, в одном из уголовных дел было установлено, что организованная преступная группа (восемь человек) в течение длительного времени, используя поддельные печати и штампы, осуществляла незаконную банковскую деятельность под видом отделения Сберегательного банка. Незаконный доход преступников правоохранительными органами был оценен как особо крупный.

Мотивы преступления прямо не указаны в законе, но исходя из содержания статьи всегда являются корыстными.

Квалифицирующие признаки, предусмотренные ч. 2 комментируемой статьи:

а) совершение преступления организованной группой;

б) извлечение дохода в особо крупном размере.

Согласно ч. 3 ст. 35 УК РФ преступление признается совершенным организованной группой, если оно совершено устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений.

В примечании к ст. 169 УК РФ под особо крупным доходом понимается доход в сумме, превышающей 6 млн рублей.

В том случае, когда незаконная банковская деятельность, осуществленная организованной іруппой лиц, была сопряжена с извлечением дохода в особо крупном размере, действия этих лиц подлежат квалификации по п. «а» и «б» ч. 2 ст. 172 УК РФ с приведением в описательно-мотивировочной части приговора мотивов принятого решения.

Отграничение от смежных составов. Уголовно-правовая норма, предусмотренная ст. 172 УК РФ, является специальной по отношению к норме, содержащейся в ст. 171 УК РФ, так как незаконная банковская деятельность — частный случай незаконного предпринимательства. Вместе с тем, учитывая, что банковская деятельность по смыслу ФЗ «О банках и банковской деятельности» включает в себя осуществление не только банковских операций, но и сделок, в соответствии с законодательством Российской Федерации случаи осуществления кредитными организациями последних без регист-17

рации или специального разрешения следует признавать преступлением, предусмотренным ст. 171 УК РФ, — незаконной предпринимательской деятельностью.

Поэтому, если лицо осуществляет и незаконные банковские сделки, и незаконные банковские операции, подобные деяния образуют совокупность преступлений и квалифицировать их следует по ст. 171 и 172 УК РФ.

Статья 174. Легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных другими лицами преступным путем