Информационно-коммуникационные технологии в дошкольном образовании - [33]

Более того, трудовые отношения между работником и работодателем возникают уже на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен (ч. 3 ст. 16 ТК РФ). Тогда как в трудовом законодательстве эта норма направлена прежде всего на охрану интересов работника, в авторско-правовых отношениях она в полной мере работает в пользу работодателя, поскольку в ряде случаев позволяет подтвердить создание именно служебного произведения.

Однако заключения трудового договора и разработки или информационного наполнения интернет-сайта в рабочее время недостаточно для признания его служебным произведением. Необходимо, чтобы соответствующие результаты творчества были созданы в пределах установленных для работника трудовых обязанностей. Таким обязанностям корреспондирует трудовая функция работника, а именно работа по должности в соответствии со штатным расписанием, профессией, специальностью с указанием квалификации или же конкретного вида поручаемой работнику работы (абз. 2 ч. 2 ст. 57 ТК РФ).

Трудовая функция должна быть прямо определена в трудовом договоре. При этом создание интернет-сайта или отдельных его элементов может быть предусмотрено в трудовом договоре при определении трудовой функции. В иных случаях любые обязанности по созданию служебного произведения, которые работодатель возлагает на работника внутренними приказами и распоряжениями, должностными инструкциями, не должны превышать установленный трудовым договором объем трудовой функции и выходить за ее пределы. Если для должности работника трудовой функцией не предусмотрено создание каких-либо служебных произведений, то даже если произведение было создано в рабочее время, оно не будет являться служебным.

Даже если трудовой функцией определено создание конкретного интернет-сайта или отдельных его элементов, без надлежащей приемки их экземпляров, признание такого произведения служебным может вызвать определенные проблемы.

Для того чтобы избежать возможных негативных последствий от недобросовестных действий работника, необходимо в каждом случае приемки экземпляра произведения оформлять акт сдачи-приемки, с приложением твердой копии произведения, например на CD. В случае информационного наполнения сайта сдача-приемка может осуществляться периодически, например, ежеквартально, одновременно с созданием архивной копии интернет-сайта. При возникновении притязаний третьих лиц работодатель будет иметь не только доказательство своей добросовестности, но также правовую возможность взыскать с работника причиненный его недобросовестными действиями ущерб. В случае оспаривания работником статуса произведения, экземпляр которого уже был передан им работодателю, надлежаще оформленный акт сдачи-приемки экземпляра произведения будет являться доказательством добросовестности работодателя, при этом работодатель вправе будет привлечь работника к дисциплинарной и материальной ответственности за неисполнение им трудовых обязанностей и причинение ущерба.

Заработная плата охватывает лишь вознаграждение за труд, но не за использование произведения. В этой связи если работодатель в течение трех лет, когда служебное произведение было представлено в его распоряжение, начнет его использование или передаст исключительное право другому лицу, то автор приобретает право на вознаграждение (п. 3 ч. 2 ст. 1295). Автор приобретает указанное право и в случае, когда работодатель принял решение о сохранении служебного произведения втайне и по этой причине не начал его использование в срок.

Размер вознаграждения, условия и порядок его выплаты работодателем определяются договором между ним и работником, а в случае спора – судом. Ранее в законодательстве указывалось, что размер вознаграждения определяется за каждый вид использования произведения. В настоящее время такое указание отсутствует, что прямо позволяет определять вознаграждение в виде фиксированной суммы.

Вопрос о том, могут ли стороны заключить договор, определяющий размер вознаграждения, условия и порядок его выплаты применительно к служебным произведениям, которые могут быть созданы работником в будущем, является спорным. Данная предварительная договоренность согласно общим положениям гражданского законодательства о договорных обязательствах, будет иметь силу только в случае, если будет ясно обозначен предмет договора. В этой связи меньшие риски несет определение вознаграждения каждый раз после приемки экземпляра конкретного служебного произведения.

Действующее законодательство не исключает возможности оговорить нулевой размер вознаграждения, если постановлением Правительства РФ не определены минимальные ставки для произведения данного вида. В любом случае договор должен быть заключен в письменной форме. Если работодатель будет ссылаться на устную договоренность с автором об отсутствии вознаграждения, автор также может сослаться на то, что в силу той же устной договоренности работодатель отказался в пользу автора от исключительных прав на произведение.