Единичные и множественные преступления - [291]

На основании изложенного под типовым видом наказания мы понимаем указанный законодателем в санкции единственный или поставленный на первое место в альтернативной санкции вид наказания, наиболее соответствующий характеру общественной опасности преступления какого-либо вида.

Установив отраженный в законе типовой вид наказания, суд учитывает имеющиеся в деле индивидуальные особенности, характеризующие деяние и личность виновного, для назначения индивидуального вида наказания. Но при этом вполне понятно, что нам еще предстоит индивидуализировать размер наказания, для чего понадобятся так же смягчающие и отягчающие обстоятельства. Для решения вопроса следует глубже понять механизм индивидуализации наказания. Когда суд назначает вид наказания, он опирается на какие-то обстоятельства. Все ли особенности преступления он принимает во внимание при определении вида наказания? Если все, то возникают два решения: 1) для индивидуализации размера наказания индивидуальных особенностей не остается и при конкретизации размера наказания суд вообще их не учитывает; 2) при конкретизации размера наказания суд вынужден учитывать повторно те же обстоятельства, которые учтены при назначении вида наказания. Оба эти решения едва ли оправданны, поскольку в первом из них полностью отсутствует база для индивидуализации размера наказания, без таковой суд не может выбрать один размер наказания из ряда представляемых законом в относительно определенной санкции; а во втором возникает двойной учет каких-либо обстоятельств, что не имеет ничего общего с принципом законности.

Если суд, назначая вид наказания, учитывает не все особенности преступления, оставляя часть их для индивидуализации размера наказания, то возникает вопрос, какие обстоятельства он использует при индивидуализации вида и какие – при индивидуализации размера наказания. Дифференцирует ли суд эти особенности? Наш давнишний анализ судебной практики (Московского городского суда, Красноярского краевого суда; Кировского, Центрального, Октябрьского народных судов г. Красноярска) за ряд лет (1970–1975 гг.) показал, что суды не делили индивидуальные особенности в расчете на вид и размер наказания. Из всех приговоров, вынесенных в отношении 2000 осужденных, только в одном указанная дифференциация была произведена (Кировский народный суд, дело № 1–452 за 1972 г.). В этом приговоре, назначая наказание Л., суд указал, что активная роль виновного, тяжесть и опасность содеянного им требует лишения свободы, а отсутствие судимости, положительная характеристика подсудимого, признание им своей вины, наличие на иждивении двух детей свидетельствует о необходимости применения ст. 43 УК РСФСР при определении размера наказания. Подобным путем по данному делу осуждены Ж., Ч., М.

Признавая не только оправданность, но и революционность такого подхода к назначению наказания, которая, похоже, была пресечена в корне, поскольку позже и до настоящего времени по изученным нами уголовным делам указанный подход не был повторен, отметим его простоту и в то же время – односторонность (при конкретизации вида наказания суд ориентируется на только отягчающие, а при конкретизации размера – на только смягчающие обстоятельства, тогда как индивидуализация и вида, и размера наказания всегда требует совместного учета тех и других). Представим себе ситуацию, когда типовым видом наказания в санкции объявлен средний по тяжести вид, как сразу станет очевидной необходимость совместной оценки и отягчающих, и смягчающих обстоятельств уже при индивидуализации вида наказания, потому что суд вынужден избрать за пределами типового вида наказания либо наиболее тяжкий, либо наиболее мягкий вид наказания; и здесь без совокупного учета и отягчающих, и смягчающих обстоятельств индивидуализация вида наказания просто невозможна.

Порочность существующего традиционного одноразового учета индивидуальных особенностей и определения на его основе и вида, и размера наказания заключена в том, что при таком подходе затушевывается решение вопросов, почему суд избрал именно этот, а не другой вид наказания; почему избран именно этот, а не иной размер наказания. Ответ на указанные вопросы содержится только в самостоятельной индивидуализации и вида, и размера наказания.

Но тогда следует выделить две группы смягчающих и отягчающих обстоятельств, из которых обстоятельства одной группы должны влиять на установление вида, а другой – размера наказания. Как их выделить, какие индивидуальные особенности следует отнести к первой, а также ко второй группе? Несмотря на различия в классификациях индивидуальных особенностей, предлагаемых различными авторами,[1396] все они могут быть разделены прежде всего на особенности объективного и субъективного характера. Затем их следует дифференцировать в зависимости от их соотношения с типичными признаками вида преступления: обстоятельства, составляющие степени выраженности типичных признаков, и обстоятельства, находящиеся за пределами типичных признаков.

Здесь возникают другие сложности: что скрыто за объективными и субъективными типичными и нетипичными признаками; что мы хотим получить, назначая вид наказания и размер наказания раздельно. На наш взгляд, для того чтобы получить ясную и точную картину возникновения индивидуального вида и индивидуального размера наказания, чтобы общество смогло серьезно проконтролировать обоснованность и законность назначенного наказания, нам и требуется раздельные индивидуализация вида и индивидуализация размера наказания. Но для этого суд должен четко представлять себе, что он возьмет за основание того и другого. И здесь он может пойти по довольно простому пути: вычленить индивидуальные особенности, характеризующие типичные признаки вида преступления, и индивидуальные особенности, располагающие за пределами типичных признаков вида преступления; на основании первых он должен создать индивидуальный вид наказания, а на основании вторых – индивидуальный размер наказания.