Свободная культура [заметки]

Шрифт

Интервал

Результаты социологического опроса ВЦИОМ, апрель 2005 г. Отмечено, правда, что 58,6% опрошенных не имели музыкального центра с CD или DVD проигрывателем; 73,4% – компьютера с CD или DVD проигрывателем; 78,8% – автомагнитолы с CD или DVD проигрывателем; 82,7% – МР3-плеера; 67,3% – телевизора с DVD проигрывателем (http://www regnum ru/news/445299.html).

http://freeculture org/blog/2005/03/19/senator-orrin-hatch-heads-new-committee-on-copyright/.

Компьютер от этого не страдает, однако если в отведенный срок вы не перенесете свой контент на другие носители, он погибнет вместе с операционной системой.

Либертарианство, оставаясь по преимуществу этически-правовой теорией, отметает любое государственное вмешательство в экономическую жизнь.

Русский перевод на сайте http://www aquarun ru/community/virtual html

http://cyber law harvard edu/events/lessigkeynote pdf. p.3 Declaration of the Independence of Cyberspace (http://www eff org/~barlow/Declara-tion-Final html). Джон Перри Барлоу. Декларация Независимости Киберпространства. J. P. Barlow. A Declaration of the Independence of Cyberspace (http://www eff org/~barlow/Declara-tion-Final html).

Подробно об этом Лессиг рассказал в книге «Код и другие законы Киберпространства» (Lawrence Lessig, Code and Other Laws of Cyberspace, Basic Books, 2000).

В сентябре 2006 года Уголовный Кодекс РФ установил шестилетний срок за пиратство в особо крупных размерах.

Американская ассоциация звукозаписывающих компаний.

http://www openp2p com/pub/a/p2p/2001/01/30/lessig html

Ф. Уэбстер. Теории информационного общества. М.: Аспект Пресс, 2004, с. 238.

http://cyber law harvard edu/events/lessigkeynote pdf, р. 6.

http://www libertarium ru/libertarium/macaulay-ru-002

Подробнее об этом см.: Ильин В. Виртуальное. Идеальное. Информация//Свободная мысль – XXI. 2004, №9.

http://www microsoft com/Rus/Licensing/General/examples/winxppro_box mspx

Подробнее об этом см.: Ильин В. Копирайт и копилефт//Свободная мысль – XXI. 2005, №№ 5-6.

См.: Павел Кармышев. О терминологическом хаосе в области ИТ и некоторых его следствиях. http://consumer nm ru/term htm.

Заместитель министра экономического развития и торговли Андрей Шаронов заявил, что «владельцы оборудования сейчас счастливо избегают ответственности, поскольку функции пользователя и собственника разделены. Собственник находится в счастливом неведении, что происходит с его оборудованием». http://www vz ru/society/2006/11/7/56116.html. Вывод: если ситуацию не контролирует собственник, значит, придется контролировать его самого.

А. Трофименко. К вопросу об определении субъективного права на результаты интеллектуальной деятельности". http://www russianlaw net/law/netlaw/articles/paper08.htm.

Одно из немногих достоинств IV Части Гражданского кодекса РФ, закрутившего гайки свободного обмена иенформацией, в том, что понятие ИС практически там не употребляется.

Лоуренс Лессиг. Востребование Общин (Lawrence Lessig, Reclaiming a Commons, 1999), http://cyber law harvard edu/events/lessigkeynote pdf.

О некоторых важных эпизодах этой войны см.: http://potrebnosti globalrus ru/prag-matics/780883/

А. И. Колганов. Собственность на знания как тормоз экономического и социального развития. http://www alternativy ru/magazine/htm/02_1/propriet htm.

http://soufron typhon net/article php3?id_article=132

http://www openp2p com/pub/a/p2p/2001/01/30/lessig html

Любопытна аналогия между судьбой электронных библиотек в США и в России. После принятия новой редакции Закона об авторском праве первым делом судебному преследованию подверглась популярнейшая в Рунете библиотека Максима Мошкова. См.: Марианна Дейнеко. Онлайновые библиотеки потерпели первое поражение в суде. Компьюлента, 29 сентября 2004 г., http://net compulenta ru/50486/.

Заходить на этот сайт (http://www ceeol com/aspx/editors_intro aspx) весьма грустно: на одну публикацию на русском языке здесь приходится несколько десятков эстонских или болгарских. Да и представлены российские авторы исключительно в зарубежных (японских в том числе) публикациях. Отечественным издателям туда нельзя, так как в цифровую эпоху библиотека у нас законодательно лишена всяких перспектив развития.

Обычно этот термин переводят на русский язык как «авторское лево». В оригинальной игре слов важнее, однако, другой смысл: left – оставленное (на усмотрение). Вместо «права копирования» возникает «разрешение на копирование». Лучше и в русском оставить Копилефт – смысл понятен.

Обзор проекта GNU: http://www gnu org.

Интервью Лоренса Лессига Фонду «Прагматика культуры»: http://potrebnosti global-rus ru/pragmatics/780872/.

http://www businessweek com/technology/content/jun2005/tc20050629_2928_tc057.htm.

http://www freesoftwaremagazine com/free_issues/issue_05/commons_without_commonality/

Ассоциация кинопроизводителей Америки.

http://www pcmag com/author_bio/0,1908,a=123,00.asp.

David Pogue, «Don't Just Chat, Do Something», New York Times, 30.01.2000.

Гиками (geeks), в противоположность «спукам», называют продвинутых и, возможно, слегка сдвинутых на науках и компьютерах. Наиболее близкий эквивалент гика – «ботаник».

Richard M. Stallman, Free Software, Free Societies 57 (Joshua Gay, ed. 2002).

William Safire, «The Great Media Gulp», New York Times, 22.05.2003.

St. George Tucker, Blackstone's Commentaries 3. South Hackensack, N.J.: Rothman Reprints, 1969, 18.

США против Косби, U.S. 328 (1946): 256, 261. Суд, в действительности, постановил, что посягательство на собственность имело бы место, если бы использование земли государством привело бы к реальному обесцениванию владений Косби. Этот пример я почерпнул из замечательного труда Кита Аоки «Интеллектуальная собственность и суверенитет: заметки по культурной географии авторства». См. также Paul Goldstein, Real Property (Mineola, N.Y.: Foundation Press, 1984), 111213.

Lawrence Lessing, Man of High Fidelity: Edwin Howard Armstrong (Philadelphia: J. B. Lip-incott Company, 1956), 209.

См. «Saints: The Heroes and Geniuses of the Electronic Era», First Electronic Church of America на www webstationone com/fecha.

Lessing, 226.

Lessing, 256

Amanda Lenhart, «The Ever-Shifting Internet Population: A New Look at Internet Access and the Digital Divide», Pew Internet and American Life Project, 15.04.2003.

Прогноз вряд ли оправдался. По данным 2004 года, интернетом пользовались примерно 125 миллионов из почти 300-миллионного американского населения. (Прим. ред.).

Это не единственная цель авторского права, хотя и безоговорочно первостепенная цель копирайта, определенного федеральной конституцией. Законодательства штатов об авторском праве исторически защищали не просто коммерческий интерес в публикации, но и частный. Наделяя авторов эксклюзивным правом первой публикации, закон штата о копирайте передавал авторам контроль над распространением информации о них. См. Samuel D. Warren and Louis D. Brandeis, «The Right to Privacy», Harvard Law Review 4 (1890): 193, 198200.

См. Jessica Litman, Digital Copyright (New York: Prometheus Books, 2001), ch. 13.

Amy Harmon, «Black Hawk Download: Moving Beyond Music, Pirates Use New Tools to Turn the Net into an Illicit Video Club», New York Times, 17.01.2002.

Neil W. Netanel, «Copyright and a Democratic Civil Society», Yale Law Journal, 106 (1996): 283.

Bach v. Longman, 98 Eng. Rep. 1274 (1777) (Mansfield).

См. Rochelle Dreyfuss, «Expressive Genericity: Trademarks as Language in the Pepsi Gen-eration», Notre Dame Law Review 65 (1990): 397.

Lisa Bannon, «The Birds May Sing, but Campers Can't Unless They Pay Up», Wall Street Journal, 21.08.1996; Jonathan Zittrain, «Calling Off the Copyright War: In Battle of Property vs. Free Speech, No One Wins», Boston Globe, 24.10.2002.

В «Зарождении класса творцов» (New York: Basic Books, 2002) Ричард Флорида описывает смещение сущности труда в креативную область. Его работа, однако, непосредственно не касается правовых условий, которые облегчают или затрудняют творческую деятельность. Я, конечно, согласен с ним насчет важности и значительности этой перемены, но еще мне кажется, что благоприятные условия для этого гораздо менее заметны.

Leonard Maltin, Of Mice and Magic: A History of American Animated Cartoons (New York: Penguin Books, 1987), 3435.

Я благодарен Дэвиду Герштейну и его замечательной истории (http://wso williams edu/~dgerstei/cartoonmusic). Если верить Дейву Смиту из Disney Archives, Дисней выплачивал отчисления за использование музыки в пяти песнях в «Пароходе Уилли»: «Steamboat Bill» и «The Simpleton» (Делиллю), «Mischief Makers» (Карбонаре), «Joyful Hurry No. 1» (Бэрону) и «Gawky Rube» (Лэкэю). Шестая песня, «The Turkey in the Straw», уже перешла в разряд общественного достояния. Из письма Дэвида Смита Гарри Сердену, 10.07.2003

Он также был любителем общего достояния. См. Chris Sprigman, «The Mouse that Ate the Public Domain», Findlaw, 05.03 2002.

До 1976 года закон о копирайте давал автору возможность пользоваться эксклюзивным правом два срока – первоначального и обновленного копирайта. Я высчитал средний срок действия авторского права, определив среднее число регистраций патентов для любого одного года и пропорцию обновленных патентов. Получилось, что если в год регистрировали 100 копирайтов, и только 15 возобновлялись, а срок возобновления составлял 28 лет, тогда средний срок действия авторских прав насчитывал 32,2 года. Данные по обновлениям патентов и прочую статистику см. http://free-culture cc/notes/6.pdf.

Scott McCloud, Reinventing Comics (New York: Perennial, 2000).

Salil K. Mehra, «Copyright and Comics in Japan: Does Law Explain Why All the Comics My Kid Watches Are Japanese Imports?», Rutgers Law Review 55 (2002): 155, 182. «Возможно, налицо здесь коллективная экономическая рациональность, которая вынуждает художников манга и аниме воздерживаться от судебного преследования. По одной из гипотез, художникам манга всем вместе от этого лучше, поэтому они презрели индивидуальные эгоистические интересы и решили не давить на свои законные права. В сущности, это решение дилеммы преступника».

Термин «интеллектуальная собственность» имеет относительно недавнее происхождение. См. Siva Vaidhyanathan, Copyrights and Copywrongs, 11 (New York: New York University Press, 2001). См. также Lawrence Lessig, The Future of Ideas (New York: Random House, 2001), 293 n. 26. Понятие точно очерчивает ряд прав «собственности» – копирайт, патенты, торговую марку и коммерческую тайну, но природа этих прав совсем иная.

Reese V. Jenkins, Images and Enterprise (Baltimore: Johns Hopkins University Press, 1975), 112.

Brian Coe, The Birth of Photography (New York: Taplinger Publishing, 1977), 53.

Jenkins, 177.

По таблице у Дженкинса, стр. 178.

Coe, 58

Примеры таких процессов см. в Pavesich v. N.E. Life Ins. Co., 50 S. E.

Samuel D. Warren and Louis D. Brandeis, «The Right to Privacy», Harvard Law Review 4 (1890): 193.

Melville B. Nimmer, «The Right of Publicity», Law and Contemporary Problems 19 (1954): 203; William L. Prosser, «Privacy», California Law Review 48 (1960) 398407; White v. Samsung Electronics America, Inc., 971 F. 2d 1395 (9th Cir. 1992), cert. denied, 508 U.S. 951 (1993).

H. Edward Goldberg, «Essential Presentation Tools: Hardware and Software You Need to Create Digital Multimedia Presentations», cadalyst, февраль 2002 года

Judith Van Evra, Television and Child Development (Hillsdale, N.J.: Lawrence Erlbaum Associates, 1990); «Findings on Family and TV Study», Denver Post, 25.05.1997, B6.

Интервью с Элизабет Дейли и Стефании Бэриш, 13.12.2002.

Scott Steinberg, «Crichton Gets Medieval on PCs,» E!online, 4.11.2000; «Timeline», 22.11.2000.

Интервью с Дейли и Бэриш.

Там же

См., например, Alexis de Tocqueville, Democracy in America, т. 1, перевод на англ. Henry Reeve (New York: Bantam Books, 2000), гл. 16.

Bruce Ackerman and James Fishkin, «Deliberation Day», Journal of Political Philosophy 10 (2) (2002): 129.

Cass Sunstein, Republic com (Princeton: Princeton University Press, 2001), 6580, 175, 182, 183, 192.

Noah Shachtman, «With Incessant Postings, a Pundit Stirs the Pot», New York Times, 16.01.2003, G5.

Телефонное интервью с Дэвидом Уайнером, 16.04.2003.

John Schwartz, «Loss of the Shuttle: The Internet; A Wealth of Information Online», New York Times, 2.02.2003, A28; Staci D. Kramer, «Shuttle Disaster Coverage Mixed, but Strong Overall», Online Journalism Review, 2.02.2003.

См. Michael Falcone, «Does an Editor's Pencil Ruin a Web Log?», New York Times, 29.09.2003, C4. («Не все новостные службы спокойно относятся к ведению блогов своими сотрудниками. Кевин Сайтс, корреспондент CNN в Ираке, 9 марта начавший вести блог о своей репортерской работе в Ираке, прекратил писать отчеты через двенадцать дней по настоятельной просьбе начальства. В прошлом году Стив Олафсон, репортер «Хьюстон Кроникл», был уволен за ведение под псевдонимом личного сетевого дневника, в котором затрагивал некоторые рабочие моменты и упоминал кое-каких людей, о которых писал по долгу службы»).

См., например, Edward Felten and Andrew Appel, «Technological Access Control Interferes with Noninfringing Scholarship», Communications of the Association for Computer Machinery 43 (2000): 9.

Tim Goral, «Recording Industry Goes After Campus P-2-P Networks: Suit Alleges $97.8 Billion in Damages», Professional Media Group LCC 6 (2003): 5.

Occupational Employment Survey, U.S. Dept. of Labor (2001) (272042-Musicians and Singers). См. также National Endowment for the Arts, More Than One in a Blue Moon (2000).

Дуглас Лихтмен делает сходные выводы в статье «KaZaA and Punishment», Wall Street Journal, 10.09.2003, A24.

Выражаю благодарность Питеру Димауро за указание на эту необычайную историю. См. также Siva Vaidhyanathan, Copyrights and Copywrongs, 8793, где подробно описаны «приключения» Эдисона с копирайтами и патентами.

J. A. Aberdeen, Hollywood Renegades: The Society of Independent Motion Picture Producers (Cobblestone Entertainment, 2000) и расширенный вариант текста «The Edison Movie Monopoly: The Motion Picture Patents Company vs. the Independent Outlaws» на http://www cobbles com/simpp_archive/edison_trust htm. Дискуссию об экономических мотивах, стоявших как за этими лимитами, так и за ограничениями, наложенными компанией «Виктор», см. Randal C. Picker, «From Edison to the Broadcast Flag: Mechanisms of Consent and Refusal and the Propertization of Copyright» (сентябрь 2002 г.), University of Chicago Law School, James M. Olin Program in Law and Economics, Working Paper No. 159.

Marc Wanamaker, «The First Studios», The Silents Majority.

To Amend and Consolidate the Acts Respecting Copyright: слушания по S. 6330 и H.R. 19853 перед (объединенными) комиссиями по патентам, 59-ый Конгресс, первая сессия (1906). (Речь сенатора Альфреда Б. Китреджа, Южная Дакота, председателя), переиздано в Legislative History of the Copyright Act, E. Fulton Brylawski and Abe Goldman, eds. (South Hackensack, N.J.: Rothman Reprints, 1976).

To Amend and Consolidate the Acts Respecting Copyright, 223 (заявление Натана Беркана, адвоката Ассоциации музыкальных издателей).

To Amend and Consolidate the Acts Respecting Copyright, 226 (заявление Натана Беркана, адвоката Ассоциации музыкальных издателей).

To Amend and Consolidate the Acts Respecting Copyright, 23 (речь Джона Филипа Соузы, композитора).

To Amend and Consolidate the Acts Respecting Copyright, 28384 (заявление Альберта Уокера, представителя Автомузыкальной перфорирующей компании Нью-Йорка).

To Amend and Consolidate the Acts Respecting Copyright, 376 (подготовленный меморандум Филиппа Мауро, главного консультанта по патентам Американской графофонической компании)

Copyright Law Revision: Слушания по S. 2499, S. 2900, H.R. 243 и H.R. 11794 перед (объединенной) патентной комиссией, 60-ый Конгресс, первая сессия, 217 (1908) (речь сенатора Рида Смута, председателя), переиздано в Legislative History of the 1909 Copyright Act, E. Fulton Brylawski and Abe Goldman, eds. (South Hackensack, N.J.: Rothman Reprints, 1976).

Copyright Law Revision: сопроводительный отчет H.R. 2512, правовой комитет палаты представителей, 90-ый Конгресс, 1-ая сессия, House Document no. 83, (8.03.1967). Благодарю Гленна Брауна за то, что привлек мое внимание к данному отчету.

См. 17 United States Code, разделы 106 и 110. Вначале записывающие компании отпечатывали: «Нелицензировано для радиотрансляции» и прочие предупреждения, призванные ограничить воспроизведение записей в эфире. Судья Лернед Хэнд не признал отметки такого рода ограничивающими права радиостанций. См. RCA Manufacturing Co. v. Whiteman, 114 F. 2d 86 (2nd Cir. 1940). См. также Randal C. Picker, «From Edison to the Broadcast Flag: Mechanisms of Consent and Refusal and the Propertization of Copyright», University of Chicago Law Review 70 (2003): 281.

Copyright Law Revision-CATV: Слушания по S. 1006 перед подкомитетом по патентам, торговым маркам и копирайту сенатского правового комитета, 89-ый Конгресс, вторая сессия, 78 (1966) (заявление Розель Х. Хайд, председателя Федеральной комиссии по связи).

100

101

Copyright Law Revision-CATV, 126 (заявление Эрнеста У. Дженнеса, главного советника Ассоциации «Максимум сервис телекастерс инкорпорейтед»).

102

Copyright Law Revision-CATV, 169 (совместное заявление Артура Б. Крима, президента корпорации «Юнайтед артистс», и Джона Синна, президента «Юнайтед артистс телевижн, инкорпорейтед»).

103

104

105

См., например, Национальную ассоциацию музыкальных издателей, The Engine of Free Expression: Copyright on the Internet – The Myth of Free Information, http://www nmpa org/nmpa/expression html. «Пиратство – использование чужого творчества без разрешения или компенсации – угрожающе выросло в интернете».

106

IFPI (Международная федерация фонографической индустрии), The Recording Industry Commercial Piracy Report 2003, июль 2003 г., http://www ifpi org/site-con-tent/library/piracy2003.pdf. См. также Ben Hunt, «Companies Warned on Music Piracy Risk», Financial Times, 14.02.2003, 11.

107

См. Peter Drahos with John Braithwaite, Information Feudalism: Who Owns the Knowledge Economy? (New York: The New Press, 2003), 1013, 209. Соглашение о торговых аспектах прав на интеллектуальную собственность (TRIPS) обязывает стран-членов создать административные и правовые механизмы охраны интеллектуальных прав – довольно дорогое удовольствие для развивающихся экономик. Вдобавок, патентное право может привести к удорожанию продукции таких базовых отраслей, как сельское хозяйство. Критики TRIPS оспаривают несоразмерность бремени, возложенного на развивающиеся страны, и выгоды, которую извлекают промышленно развитые государства. TRIPS разрешает правительствам использовать патенты для общественных, некоммерческих целей без предварительной необходимости заручиться позволением держателя патента. Развивающиеся страны могут пользоваться этим, для того чтобы извлекать выгоду из иностранных патентов, доставшихся им по сходным ценам. Это многообещающая стратегия развития для стран третьего мира в рамках системы TRIPS.

108

Анализ экономического влияния технологии копирования см. в Stan Liebowitz, Rethinking the Network Economy (New York: Amacom, 2002), 14490. «В некоторых случаях… действие пиратства на способность правообладателя получить адекватный доход от своего творчества ничтожно. Очевидный пример – это случай, когда личность, занимающаяся пиратством, не приобрела бы оригинал, даже если бы у нее не было возможности пиратствовать». Там же, 149.

109

Bach v. Longman, 98 Eng. Rep. 1274 (1777).

110

См. Clayton M. Christensen, The Innovator's Dilemma: The Revolutionary National Bestseller That Changed the Way We Do Business (New York: HarperBusiness, 2000). Профессор Кристенсен поднимает вопрос, почему компании, формирующие рынок продукта и доминирующие на нем, зачастую неспособны найти максимально творческий, меняющий всю парадигму способ применения своих продуктов. Обычно такой успех выпадает на долю сторонних новаторов, весьма изобретательно переиначивающих уже существующую технологию. Обсуждение идей Кристенсена см. в Lawrence Lessig, Future, 8992, 139.

111

See Carolyn Lochhead, «Silicon Valley Dream, Hollywood Nightmare», San Francisco Chronicle, 24.09.2002, A1; «Rock 'n' Roll Suicide», New Scientist, 6.07.2002, 42; Benny Evangelista, «Napster Names CEO, Secures New Financing», San Francisco Chronicle, 23.05.2003, C1; «Napster's Wake-Up Call», Economist, 24.06.2000, 23; John Naughton, «Hollywood at War with the Internet», (London) Times, 26.07.2002, 18.

112

См. Ipsos-Insight, TEMPO: Keeping Pace with Online Music Distribution (сентябрь 2002). В отчете указывается, что 28% американцев в возрасте двенадцати лет и старше загружали музыку из интернета, а 30% слушали цифровые музыкальные файлы на своих компьютерах.

113

Amy Harmon, «Industry Offers a Carrot in Online Music Fight», New York Times, 6.06.2003, A1.

114

См. Liebowitz, Rethinking the Network Economy,14849.

115

См. Cap Gemini Ernst & Young, Technology Evolution and the Music Industry's Business Model Crisis (2003), 3. Данный отчет – о попытке музыкальной индустрии заклеймить нарождавшуюся в 70-х гг. практику кассетной записи, в том числе при помощи рекламной кампании с использованием рисунка черепа в форме кассеты и надписи «Домашнее копирование убивает музыку». Когда возникла угроза со стороны цифровых кассет, Бюро технической экспертизы провело исследование потребительской практики. В 1988 году 40% потребителей старше десяти лет записывали музыку на кассеты. Конгресс США, Бюро технической экспертизы, Copyright and Home Copying: Technology Challenges the Law, OTA-CIT-422 (Washington, D.C.: U.S. Government Printing Office, октябрь 1989 г), 14556.

116

Конгресс США, Copyright and Home Copying, 4.

117

См. Recording Industry Association of America, 2002 Yearend Statistics. Более поздний отчет отражает еще большие потери. См. Recording Industry Association of America, Some Facts About Music Piracy, 25.06.2003: «За прошедшие четыре года поставки музыкальных записей в Соединенных Штатах упали на 26% – с 1,16 млрд. до 860 млн. штук в 2002 году (по числу отгруженных дисков). В рамках продажи доходы снизились на 14% – с 14,6 млрд. до 12,6 млрд. долларов в минувшем году (на основании стоимости поставок в долларах США). Музыкальная индустрия в мировом масштабе потеряла в своей стоимости семь миллиардов – с 39 млрд. в 2000 г. до 32 млрд. долларов в 2002 г. (в долларовом эквиваленте продаж)».

118

Jane Black, «Big Music's Broken Record», BusinessWeek online, 13.02.2003.

119

Jane Black, op cit.

120

По имеющимся данным, 75% реализованной крупными лейблами музыки больше не переиздается. См. Online Entertainment and Copyright Law-Coming Soon to a Digital Device Near You: слушания в сенатском правовом комитете, 107-ой Конгресс, первая сессия (3.04.2001) (подготовленный доклад коалиции «Будущее музыки»), http://www futureofmusic org/images/FMC_testimony_4.3.01.pdf.

121

Хотя и нет точных подсчетов количества магазинов, продающих подержанные диски, зато в 2002 году в Соединенных Штатах насчитывалось 7198 букинистических лавок – на двадцать процентов больше, нежели в 1993 году. См. Book Hunter Press, The Quiet Revolution: The Expansion of the Used Book Market (2002). Продажи подержанных дисков достигли 260 миллионов штук в 2002 году. См. National Association of Recording Merchandisers, «2002 Annual Survey Results».

122

См. Transcript of Proceedings, In Re: Napster Copyright Litigation at 34-35 (N.D. Cal., 11.07.2001), nos. MDL-00-1369 MHP, C 99-5183 MHP. Отчет о решении и его действии на Napster см. у Joseph Menn, All the Rave: The Rise and Fall of Shawn Fan-ning's Napster (New York: Crown Business, 2003), 26982.

123

Copyright Infringements (Audio and Video Recorders): слушания по S. 1758 перед сенатским правовым комитетом, 97-ой Конгресс, первая и вторая сессии, 459 (1982) (заявление Джека Валенти, президента МРАА).

124

125

Universal City Studios, Inc. v. Sony Corp. of America, 480 F. Supp. 429, (C.D. Cal., 1979).

126

127

Universal City Studios, Inc. v. Sony Corp. of America, 659 F. 2d 963 (9th Cir. 1981).

128

Sony Corp. of America v. Universal City Studios, Inc., 464 U.S. 417, 431 (1984).

129

Это наиболее важные примеры из истории, но имели место и другие случаи. Технология записи цифровых аудиокассет (DAT), например, регулировалась Конгрессом в целях минимизировать риск пиратства. Принятое Конгрессом решение действительно отяготило производителей посредством налога на продажу цифровых кассет и контроля за технологией DAT. См. Audio Home Recording Act of 1992 (Title 17 of the United States Code), Pub. L. No. 102—563, 106 Stat. 4237, codified at 17 U.S.C. §1001. Однако опять-таки данное решение не устранило совсем возможности свободного копирования в описанном мной смысле. См. Lessig, Future, 71. См. также Picker, «From Edison to the Broadcast Flag», University of Chicago Law Review 70 (2003): 29396.

130

Sony Corp. of America v. Universal City Studios, Inc., 464 U.S. 417, (1984).

131

John Schwartz, «New Economy: The Attack on Peer-to-Peer Software Echoes Past Efforts», New York Times, 22.09.2003, C3.

132

Письмо Томаса Джефферсона Айзеку Макферсону (13.08.1813) в «Трудах Томаса Джефферсона», том 6 (Andrew A. Lipscomb and Albert Ellery Bergh, eds., 1903), 330, 33334.

133

Как учили практики американского права, всякие права собственности неосязаемы. Право собственности есть просто право индивидуума по отношению к остальному миру делать или не делать некие определенные вещи, которые могут быть связаны или не связаны с каким-либо физическим объектом. Само право неосязаемо, даже если осязаем объект, с которым оно (метафорически) связано. См. Adam Mossoff, «What Is Property? Putting the Pieces Back Together», Arizona Law Review 45 (2003): 373, 429 n. 241.

134

Джейкоба Тонсона обычно упоминают в связи с выдающимися литераторами восемнадцатого века, особенно Джоном Драйденом, и прекрасными «полными изданиями» классики. Вдобавок к «Ромео и Джульетте», он опубликовал замечательную серию книг, до сих пор остающихся каноническими для английской литературы. Это труды Шекспира, Бена Джонсона, Джона Мильтона и Джона Драйдена. См. Keith Walker, «Jacob Tonson, Bookseller», American Scholar 61:3 (1992): 42431.

135

Lyman Ray Patterson, Copyright in Historical Perspective (Nashville: Vanderbilt University Press, 1968), 15152.

136

Как точно подметил Шива Вайдхъянатан, называть Статут Анны «законом о копирайте» ошибочно. См. Vaidhyanathan, Copyrights and Copywrongs, 40.

137

Philip Wittenberg, The Protection and Marketing of Literary Property (New York: J. Mess-ner, Inc., 1937), 31.

138

Письмо члену парламента по поводу законопроекта, находящегося на рассмотрении в Палате общин, и в поддержку повышения эффективности закона от восьмого года правления королевы Анны, озаглавленного Актом о поощрении образования посредством наделения копиями печатных книг авторов и покупателей данных копий на нижеуказанный период времени (Лондон, 1735 г.), in Brief Amici Curiae of Tyler T. Ochoa et al., 8, Eldred v. Ashcroft, 537 U.S. 186 (2003) (No. 01-618).

139

Lyman Ray Patterson, «Free Speech, Copyright, and Fair Use», Vanderbilt Law Review 40 (1987): 28. For a wonderfully compelling account, see Vaidhyanathan, 3748.

140

Подробнее см. David Saunders, Authorship and Copyright (London: Routledge, 1992), 6269.

141

Mark Rose, Authors and Owners (Cambridge: Harvard University Press, 1993), 92.

142

Там же.

143

Lyman Ray Patterson, Copyright in Historical Perspective, 167 (цитата из Босвелла).

144

Howard B. Abrams, «The Historic Foundation of American Copyright Law: Exploding the Myth of Common Law Copyright», Wayne Law Review 29 (1983): 1152.

145

Howard B. Abrams, 1156.

146

Rose, 97.

147

Там же.

148

Прекрасный аргумент в защиту такого использования как «добросовестного», хотя адвокаты и не признают этого, см. Richard A. Posner совместно с William F. Patry, «Fair Use and Statutory Reform in the Wake of Eldred» (черновик по делу автора), University of Chicago Law School, 05.08.2003.

149

Технически то, что намеревался выкупить Олбен, было, главным образом, рекламными правами, которыми артист владеет, дабы контролировать коммерческую эксплуатацию своего имиджа. Однако эти права также обременяют творческую деятельность типа «черпать, смешивать, выплавлять», как будет видно из этой главы.

150

U.S. Department of Commerce Office of Acquisition Management, Seven Steps to Performance-Based Services Acquisition, http://www acqnet gov/Library/OFPP/BestPrac-tices/pbsc/library/SevenSteps_execversion pdf.

151

Соблазн, однако, остался. Брустер Кейл сообщает, что Белый дом исправляет собственные пресс-релизы без уведомления. Сообщение от 13 мая 2003 года гласило: «Боевые операции в Ираке завершены». А потом, без всякого уведомления, его изменили на «Крупные боевые операции в Ираке завершены». Из электронного письма Брустера Кейла, 01.12.2003.

152

Doug Herrick, «Toward a National Film Collection: Motion Pictures at the Library of Congress», Film Library Quarterly 13 nos. 23 (1980): 5; Anthony Slide, Nitrate Won't Wait: A History of Film Preservation in the United States (Jefferson, N.C.: McFarland & Co., 1992), 36.

153

Dave Barns, «Fledgling Career in Antique Books: Woodstock Landlord, Bar Owner Starts a New Chapter by Adopting Business», Chicago Tribune, 05.09.1997, в Metro Lake 1L. Из книг, опубликованных в период с 1927 по 1946 гг., лишь 2,2% продолжали издаваться в 2002 году. R. Anthony Reese, «The First Sale Doctrine in the Era of Digital Networks», Boston College Law Review 44 (2003): 593 n. 51.

154

Валенти покинул этот пост 1 сентября 2004 г. (Прим. ред.).

155

Домашняя запись охраняемых копирайтом материалов. Слушания в палате представителей №№ 4783, 4794, 4808, 5250, 5488 и 5705 перед подкомитетом по судопроизводству, гражданским свободам и управлением юстиции судебного комитета Палаты представителей, 97 Конгресс, вторая сессия (1982 г.): 65 (доклад Джека Валенти).

156

Юристы понимают «собственность» не как абсолютную концепцию, а как сочетание прав, иногда ассоциирующихся с конкретным объектом. Таким образом, мое «право собственности» на мой автомобиль предоставляет мне право эксклюзивного пользования машиной, но отнюдь не право гонять на скорости в 240 км/час. Чтобы лучше понять связь обычного понимания «собственности» с «адвокатским термином», см. Bruce Ackerman, Private Property and the Constitution (New Haven: Yale University Press, 1977), 2627.

157

Описывая образ действия права на другие три модальности, я не имею в виду, что они не воздействуют, в свою очередь, на закон. Их влияние очевидно. Единственным отличием права является то, что оно может выступать как осознанное воздействие на другие три модальности. Право прочих трех выражено более робко. См. Lawrence Les-sig, Code: And Other Laws of Cyberspace (New York: Basic Books, 1999): 9095; Lawrence Lessig, «The New Chicago School», Journal of Legal Studies, June 1998.

158

Некоторые возражают против такого толкования «свободы». Их возражения опираются на ту точку зрения, что подразумевающиеся ограничения, существующие в любой определенный момент, являются ограничениями, наложенными исключительно правительством. Например, если буря разрушает мост, эти люди считают бесполезным говорить об ограничении чьих-то свобод. Мост смыло, и стало сложнее добираться из одного места в другое. Говорить об этом как о потере свободы, полагают они, – все равно, что смешивать политику с превратностями повседневной жизни. Я не собираюсь отказывать людям в ценности узкого взгляда на вещи, суть которого произрастает из того, как ставится вопрос. Однако я никогда не соглашусь, что свободу следует понимать так узко. Как я писал в своей книге «Код», мы унаследовали давнюю традицию политической мысли с более широким взглядом на вещи, нежели узкое понимание того, что и когда сделало правительство. Джон Стюарт Милль, например, отстаивал свободу слова от нападок недалеких умов, опасаясь преследования со стороны правительства; John Stuart Mill, On Liberty (Indiana: Hackett Publishing Co., 1978), 19. Джон Р. Коммонс известен своей борьбой за экономическую свободу труда от ограничений, накладываемых рынком; John R. Commons, «The Right to Work», in Malcom Rutherford and Warren J. Samuels, eds., John R. Commons: Selected Essays (London: Routledge: 1997), 62. Движение «Американцы за Закон о нетрудоспособности» расширяет свободу людей с физическими недостатками посредством изменения архитектуры определенных общественных мест, облегчая, таким образом, доступ в них. 42 Кодекс США, раздел 12101 (2000). Каждое из этих вмешательств с целью изменения существующих условий воздействует на свободу определенной группы. Эффект от этих вмешательств следует учитывать, чтобы понять действительные рамки свободы, с которыми могут столкнуться члены каждой из таких групп.

159

См. Geoffrey Smith, «Film vs. Digital: Can Kodak Build a Bridge?», BusinessWeek online, 02.08.1999, http://www businessweek com/1999/99_31/b3640098.htm. Более свежий анализ рыночной позиции «Кодака» см. в Chana R. Schoenberger, «Can Kodak Make Up for Lost Moments?», Forbes com, 06.10.2003, http://www forbes com/2003/10/06/cz_cs_1006kodak html?partner=cmp.

160

Fred Warshofsky, The Patent Wars (New York: Wiley, 1994), 17071.

161

См., например, James Boyle, «A Politics of Intellectual Property: Environmentalism for the Net?», Duke Law Journal 47 (1997): 87.

162

William W. Crosskey, Politics and the Constitution in the History of the United States (London: Cambridge University Press, 1953), vol. 1, 48586: «(срок действия) вечных прав, уже принадлежавших авторам или еще только числившихся за ними согласно общему праву, истек просто в связи с применением главного Закона о земле».

163

Хотя в Соединенных Штатах в период с 1790 по 1799 гг. было опубликовано 13000 наименований, заявлений о регистрации копирайта подано было только 556; John Tebbel, A History of Book Publishing in the United States, vol. 1, The Creation of an Industry, 16301865 (New York: Bowker, 1972), 141. Из 21000 изданий до 1790 года лишь двенадцать охранялись авторским правом по закону 1790 г.; William J. Maher, Copyright Term, Retrospective Extension and the Copyright Law of 1790 in Historical Context, 710 (2002). Таким образом, подавляющее большинство произведений немедленно приобрели статус общественного достояния. Даже те работы, которые охранялись копирайтом, скоро оказались в общественном достоянии, так как срок действия копирайта был коротким. Изначальный срок действия авторского права составлял четырнадцать лет с возможностью продления еще на четырнадцать лет. Закон о копирайте от 31 мая 1790 года, §1, 1 ст. 124.

164

Немногие правообладатели вообще воспользовались правом продления срока действия копирайтов. Например, из 25006 копирайтов, зарегистрированных в 1883 году, только 894 были продлены в 1910 г. Анализ пропорционального соотношения возобновленных регистраций по годам см. в Barbara A. Ringer, «Study No. 31: Renewal of Copyright», Studies on Copyright, vol. 1 (New York: Practicing Law Institute, 1963), 618. Более свежий и обстоятельный анализ см. в William M. Landes and Richard A. Posner, «Indefinitely Renewable Copyright», University of Chicago Law Review 70 (2003): 471, 498—501 и др. стр.

165

См. Ringer, ch. 9, n. 2.

166

Эти статистические данные преуменьшены. В период с 1910 по 1962 гг. (в 1962 г. срок продления был увеличен), средний срок никогда не превышал тридцати двух лет и был ближе к тридцати годам. См. Landes and Posner, «Indefinitely Renewable Copyright».

167

См. Thomas Bender and David Sampliner, «Poets, Pirates, and the Creation of American Literature», 29 New York University Journal of International Law and Politics 255 (1997), and James Gilraeth, ed., Federal Copyright Records, 17901800 (U.S. G.P.O., 1987).

168

Jonathan Zittrain, «The Copyright Cage», Legal Affairs, июль/август 2003, http://www legalaffairs org/issues/July-August-2003/feature_zittrain_julaug03.html.

169

Профессор Рубенфельд предложил мощный конституционный аргумент в пользу отличия, которое должен проводить закон (с точки зрения Первой поправки) между простыми «копиями» и производными работами. См. Jed Rubenfeld, «The Freedom of Imagination: Copyright's Constitutionality», Yale Law Journal 112 (2002): 160 (в особенности, стр. 5359).

170

Это упрощение закона, но не чрезмерное. Закон, конечно, регулирует не только «копии», еще регулируется, например, публичное исполнение песни, охраняемой копирайтом, хоть такое исполнение и не является само по себе созданием копии, 17 кодекс США, раздел 106(4). И право, разумеется, иногда не регулирует «копию», 17 кодекс США, раздел 112(a). Однако презумпция в ныне существующем законе (регулирующем «копии», 17 кодекс, раздел 102) подразумевает присутствие права при наличии копии.

171

Моя позиция, таким образом, состоит не в том, чтобы исключить действие закона об авторском праве везде, где он распространяется. Однако нужны серьезные основания для расширения сферы действия закона, и границы ее не должны определяться посредством произвольных и автоматических перемен, вызванных техническим прогрессом.

172

Я не имею в виду «природу» Сети в том смысле, что иначе и быть не могло, а, скорее, констатирую: нынешнее воплощение подразумевает «копию». Оптические сети не обязательно должны копировать передаваемый контент, а цифровая сеть может быть построена так, чтобы удалялись все сделанные копии, и оставалось нужное изначальное число экземпляров.

173

См. David Lange, «Recognizing the Public Domain», Law and Contemporary Problems 44 (1981): 17273.

174

Там же. См. также Vaidhyanathan, Copyrights and Copywrongs, 13.

175

В принципе, в договоре могло содержаться требование ко мне. Я мог бы, например, купить у вас книгу, содержащую в соглашении пункт, по которому мне разрешали бы прочитать ее только три раза, либо что я обязываюсь прочитать ее не более трех раз. Но такое обязательство (и ограничения на составление такого обязательства) исходило бы из контракта, а не из закона об авторском праве, а обязательства по соглашению необязательно переходят к последующему покупателю книги.

176

См. Pamela Samuelson, «Anticircumvention Rules: Threat to Science», Science 293 (2001): 2028; Brendan I. Koerner, «Play Dead: Sony Muzzles the Techies Who Teach a Robot Dog New Tricks», American Prospect, январь 2002 г.; «Court Dismisses Computer Scientists' Challenge to DMCA», Intellectual Property Litigation Reporter, 11.12.2001; Bill Holland, «Copyright Act Raising Free-Speech Concerns», Billboard, май 2001 г.; Janelle Brown, «Is the RIAA Running Scared?», Salon com, апрель 2001 г.; Electronic Frontier Foundation, «Frequently Asked Questions about Felten and USENIX v. RIAA Legal Case», http://www eff org/Legal/Cases/Felten_v_RIAA/faq_felten html.

177

Sony Corporation of America против Universal City Studios, Inc., 464 U.S. 417, 455 fn. 27 (1984). Роджерс так и не изменил своих взглядов в отношении видеомагнитофонов. См. James Lardner, Fast Forward: Hollywood, the Japanese, and the Onslaught of the VCR (New York: W. W. Norton, 1987), 27071.

178

Ранний анализ в жанре предвидения см. в Rebecca Tushnet, «Legal Fictions, Copyright, Fan Fiction and a New Common Law», Loyola of Los Angeles Entertainment Law Journal 17 (1997): 651.

179

FCC Oversight: слушания перед сенатским комитетом по коммерции, науке и транспорту, 108-ой Конгресс, первая сессия (22 мая 2003 года) (речь сенатора Джона Маккейна).

180

Lynette Holloway, «Despite a Marketing Blitz, CD Sales Continue to Slide», New York Times, 23.12.2002.

181

Molly Ivins, «Media Consolidation Must Be Stopped», Charlestone Gazette, 31.05.2003.

182

James Fallows, «The Age of Murdoch», Atlantic Monthly (сентябрь 2003 г.): 89.

183

Leonard Hill, «The Axis of Access», тезисы в аудитории Центра Вайденбаума, «Enter-tainment Economics: The Movie Industry», Сент-Луис, Миссури, 03.04.2003 (перечень подготовленных тезисов доступен по адресу http://wc wustl edu/cg/Hil-lSpeech.PDF; факты о Лире, не включенные в подготовленные тезисы – http://streaming wustl edu/weidenbaum/conferences/entertainment-economics/).

184

Слияние NewsCorp./DirecTV и укрупнение медиа: слушания в сенатском комитете по коммерции по вопросу владения СМИ, 108-ой Конгресс, первая сессия (2003) (речь Джин Киммельман от имени Союза потребителей и Американской потребительской федерации доступна по адресу http://www senate gov/~com-merce/pdf/kimmelman052203.pdf. Киммельман цитирует Викторию Рискин, президента Американской гильдии писателей Запада, в ее речи на генеральных слушаниях в Федеральной комиссии по связи, Ричмонд, Вирджиния, 27.02.2003.

185

Там же.

186

«Barry Diller Takes on Media Deregulation», Now with Bill Moyers, Bill Moyers, 25.04.2003, отредактированный отчет доступен по адресу http://www alternet org/story html?StoryID=15768.

187

Clayton M. Christensen, The Innovator's Dilemma: The Revolutionary National Bestseller that Changed the Way We Do Business (Cambridge: Harvard Business School Press, 1997). Кристенсен признает, что идея впервые была предложена Дином Кимом Кларком. См. Kim B. Clark, «The Interaction of Design Hierarchies and Market Concepts in Technological Evolution», Research Policy 14 (1985): 23551. Более свежее исследование на тему см. Richard Foster and Sarah Kaplan, Creative Destruction: Why Companies That Are Built to Last Underperform the Market – and How to Successfully Transform Them (New York: Currency/Doubleday, 2001).

188

Проект «Политика в отношении марихуаны» в феврале 2003 г. предусматривал размещение рекламы, непосредственно полемизирующей с серией роликов про Ника и Норму на телестанциях Вашингтона в округе Колумбия. «Комкаст» отверг рекламу как «противоречащую (его) политике». WRC, местный филиал NBC, отказался от показа, даже не просмотрев ролики. WJOA, местный филиал ABC, поначалу согласился показывать серию рекламных клипов и даже принял уплаченные за них деньги, но позже решил не демонстрировать рекламу и вернул полученные средства. Интервью с Нилом Левайном, 15.10.2003. Данные ограничения распространяются, разумеется, не только на тему наркотиков. См., например, Nat Ives, «On the Issue of an Iraq War, Advocacy Ads Meet with Rejection from TV Networks», New York Times, 13.03.2003, C4. Вне эфира, отведенного под выборы, Федеральная комиссия по связи или суды мало что хотят делать для уравнивания условий игры. Общий обзор ситуации см. Rhonda Brown, «Ad Hoc Access: The Regulation of Editorial Advertising on Television and Radio», Yale Law and Policy Review 6 (1988): 44979, а более свежее описание позиции ФКК и судебных органов см. в деле Ассоциации директоров новостей радио и телевидения против Федеральной комиссии по связи, 184 F. 3d 872 (D.C. Cir. 1999). Муниципальные власти в своих действиях руководствуются теми же соображениями, что и телесети. Недавний пример в Сан-Франциско: городское управление транспорта отвергло рекламу с критикой муниципальных дизельных автобусов. Phillip Matier and Andrew Ross, «Antidiesel Group Fuming After Muni Rejects Ad», SFGate com, 16.06.2003, http://sfgate com/cgi-bin/article cgi?f= /c/a/2003/06/16/BA205637.DTL. Основание для отказа было следующим: «Критика слишком противоречива».

189

Шива Вайдхъянатан подчеркивает схожий момент в своих «четырех отказах» закона об авторском праве в цифровую эпоху. См. Vaidhyanathan, 15960.

190

Наиболее существенным достижением движения законников-реалистов было то, что они показали: все права собственности всегда создаются для того, чтобы уравновешивать общественные и личные интересы. См. Thomas C. Grey, «The Disintegration of Property», in Nomos XXII: Property, J. Roland Pennock and John W. Chapman, eds. (New York: New York University Press, 1980).

191

Замечательный сводный отчет, составленный GartnerG2 и Беркмановским центром изучения интернета и общества при Гарвардской школе права, «Copyright and Digital Media in a Post-Napster World», 27.06.2003, см. на http://www gartnerg2.com/site/FileDownload asp?file=wp-0603-0002.pdf. Члены Палаты представителей демократ Джон Коньерс-мл. от Мичигана и демократ Говард Л. Берман от Калифорнии представили законопроект, который трактует несанкционированное онлайновое копирование как уголовное преступление, карающееся лишением свободы сроком до пяти лет, см. Jon Healey, «House Bill Aims to Up Stakes on Piracy», Los Angeles Times, 17.07.2003, http://www latimes com/la-fi-berman17jul17,0,6392172.story. Административная ответственность сейчас предусматривает наложение штрафа в размере 150000 долларов за каждую скопированную композицию. См. недавнюю (и безуспешную) тяжбу с RIAA, требовавшей от интернет-провайдера разглашения личных данных пользователя, обвинявшегося в обмене более чем 600 песнями с домашнего компьютера, RIAA против Verizon Internet Services (в деле Verizon Internet Services), 240 F. Supp. 2d 24 (D.D.C. 2003). Такой пользователь может подвергнуться наказанию штрафом в размере 90 миллионов долларов. Подобные астрономические суммы наделяют RIAA мощным арсеналом в борьбе с любителями файлообмена. Досудебные соглашения на суммы от 12 до 17,5 тыс. долларов для четырех студентов, обвиненных в активном фай-лообмене в университетских сетях, должны казаться детским лепетом в сравнении с 98 миллиардами долларов, которые могла затребовать RIAA в случае, если бы дело дошло до суда. См. Elizabeth Young, «Downloading Could Lead to Fines», redandblack com, август 2003 г., http://www redandblack com/vnews/ display v/ART/2003/08/26/3f4ae23b1efdb. Примеры исков RIAA к студентам, уличенным в файлообмене, и к университетам с требованием раскрыть личные данные этих учащихся, см. в James Collins, «RIAA Steps Up Bid to Force BC, MIT to Name Students», The Boston Globe, 08.08.2003, D3, http://www boston com/daily-globe2/220/business/RIAA_steps_up_bid_to_force_BC_MIT_to_name_stu-dents+.html

192

WIPO и DMCA год спустя: оценка потребительского доступа к цифровым развлечениям в интернете и других медиа. Слушания в подкомитете по телекоммуникациям, торговле и защите прав потребителей, комитет Палаты представителей по вопросам коммерции, 106-ой Конгресс 29 (1999) (речь Питера Хартера, вице-президента по вопросам глобального развития и стандартизации, eMusic com).

193

См. Lynne W. Jeter, Disconnected: Deceit and Betrayal at WorldCom (Hoboken, N.J.: John Wiley & Sons, 2003), 176, 204; подробности судебного решения см. в пресс-релизе MCI, «MCI Wins U.S. District Court Approval for SEC Settlement» (07.07.2003), http://global mci com/news/news2.xml?newsid=8030&mode=long&lang=en&width=530&root=/&langlinks=off.

194

Билль, скроенный по калифорнийской модели реформы гражданских правонарушений, был одобрен Палатой представителей, но не получил поддержки на голосовании в Сенате в июле 2003 года. Отчет см. Tanya Albert, «Measure Stalls in Senate: `We'll Be Back,' Say Tort Reformers», amednews com, 28.07.2003, http://www ama-assn org/sci-pubs/amnews/pick_03/gvl10728.htm, а также «Senate Turns Back Malpractice Caps», CBSNews com, 09.07.2003, http://www cbsnews com/stories/2003/07/08/politics/main562133.shtml. В последние месяцы президент Буш вновь подгоняет реформу гражданских правонарушений.

195

См. Danit Lidor, «Artists Just Wanna Be Free», Wired, 07.07.2003, http://www wired com/news/culture/0,1284,59501,00.html. Обзор выставки см. по адресу http://www illegal-art org.

196

См. Joseph Menn, «Universal, EMI Sue Napster Investor», Los Angeles Times, 23.04.2003. Параллельную дискуссию об эффектах инноваций в сфере распространения музыки см. в Janelle Brown, «The Music Revolution Will Not Be Digi-tized?», Salon com, 01.06.2001, ttp://dir salon com/tech/feature/2001/06/01/digi-tal_music/index html?sid=1032634. См также Jon Healey, «Online Music Services Besieged», Los Angeles Times, 28.05.2001.

197

Rafe Needleman, «Driving in Cars with MP3s», Business 2.0, 16.06.2003, http://www free-culture cc/notes/43.pdf. Приношу благодарность доктору Мухаммеду Аль-Убайдли за этот пример.

198

«Copyright and Digital Media in a Post-Napster World», отчет GartnerG2 и Беркман-центра по изучению интернета и общества при Гарвардской школе права (2003), 3335, http://www gartnerg2.com/site/FileDownload asp?file=wp-0603-0002.pdf.

199

Отчет GartnerG2, 2627.

200

David McGuire, «Tech Execs Square Off Over Piracy», Newsbytes, февраль 2002 г. (Entertainment).

201

202

Единственным исключением можно считать решение выездной сессии по делу RIAA против компании Diamond Multimedia Systems, 180 F. 3d 1072 (Девятая сессия выездного суда, 1999 г.). Апелляционный суд девятой сессии постановил, что производители переносных МР3-плееров не несут ответственности за содействие нарушению копирайта при помощи устройства, неспособного записывать или передавать музыку (устройства, функция копирования у которого призвана обеспечить исключительно переносимость музыкального файла, уже хранящегося на жестком диске компьютера пользователя). На уровне окружных судов единственное исключение зарегистрировано в решении по делу студии Metro-Goldwyn-Mayer против компании Grokster, 259 F. доп. 2d 1029 (окружной суд Калифорнии, 2003 г.). Суд признал надуманной связь между поставщиком и поведением любого пользователя, так что поставщик не может нести ответственности за содействие нарушению авторских прав или же полномочную ответственность.

203

Например, в июле 2002 года член Палаты представителей Говард Берман внес на рассмотрение Акт о запрете пирингового пиратства (H.R. 5211), который освобождает правообладателей от ответственности за ущерб, нанесенный ими пользовательским компьютерам при использовании технологий, призванных предотвратить нарушение копирайта. В августе 2002 года член Палаты представителей Билли Тозин предложил билль об обязательном внедрении «цифровой метки» во все технологии, ответственные за ретрансляцию цифровых копий фильмов по ТВ (то есть в компьютеры). Принудительная метка должна блокировать возможность копирования подобного контента. А в марте того же года сенатор Фриц Холлингс представил законопроект о поддержке распространения потребительского ширкополосного доступа и цифрового телевидения, предусматривающий, что все цифровые мультимедийные устройства должны быть оснащены встроенной технологией защиты копирайта. См. GartnerG2, «Copyright and Digital Media in a Post-Napster World», 27.06.2003, 3334.

204

Lessing, 239.

205

Там же, 229.

206

Данный пример приведен на основе размеров отчислений, установленных процедурой Арбитражного бюро по авторским гонорарам (CARP), и позаимствован из выкладок профессора Уильяма Фишера: Conference Proceedings, iLaw (Stanford), 03.07.2003. Профессоры Фишер и Зиттрейн подали протест на процедуру CARP, который был отклонен. См. Jonathan Zittrain, Digital Performance Right in Sound Recordings and Ephemeral Recordings, Docket No. 2000-9, CARP DTRA 1 и 2, http://cyber law harvard edu/ JZCARP.pdf. Прекрасный анализ на сходную тему см. в Randal C. Picker, «Copyright as Entry Policy: The Case of Digital Distribution», Antitrust Bulletin (лето-осень 2002 г.): 461: «Это не было недоразумением, это просто старомодные барьеры вхождения. Аналоговые станции защищают от цифровых конкурентов, повышая порог вхождения в радиобизнес и подавляя разнообразие. Да, это делается от имени правообладателей, ради защиты авторских гонораров, но в отсутствие могущественных интересов все было бы сделано нейтральным для любых медиа путем».

207

Mike Graziano and Lee Rainie, «The Music Downloading Deluge», Pew Internet and American Life Project (24.04.2001), http://www pewinternet org/. The Pew Internet and American Life Project сообщает, что к началу 2001 года 37 миллионов американцев скачивали из интернета музыкальные файлы.

208

Alex Pham, «The Labels Strike Back: N.Y. Girl Settles RIAA Case», Los Angeles Times, 10.09.2003, Business.

209

Jeffrey A. Miron and Jeffrey Zwiebel, «Alcohol Consumption During Prohibition», American Economic Review 81, no. 2 (1991): 242.

210

Национальная программа по контролю за потреблением наркотиков: слушания в комитете по государственным реформам в Палате представителей, 108-ой Конгресс, первая сессия (5 марта 2003 г.), выступление Джона П. Уолтерса, директора Национальной программы по контролю за потреблением наркотиков.

211

См. James Andreoni, Brian Erard and Jonathon Feinstein, «Tax Compliance», Journal of Economic Literature 36 (1998): 818 (список соответствующей литературы).

212

См. Frank Ahrens, «RIAA's Lawsuits Meet Surprised Targets; Single Mother in Calif., 12-Year-Old Girl in N.Y. Among Defendants», Washington Post, 10.09.2003, E1; Chris Cobbs, «Worried Parents Pull Plug on File `Stealing'; With the Music Industry Cracking Down on File Swapping, Parents are Yanking Software from Home PCs to Avoid Being Sued», Orlando Sentinel Tribune, 30.08.2003, C1; Jefferson Graham, «Recording Industry Sues Parents», USA Today, 15.09.2003, 4D; John Schwartz, «She Says She's No Music Pirate. No Snoop Fan, Either», New York Times, 25.09.2003, C1; Margo Varadi, «Is Brianna a Criminal?», Toronto Star, 18.09.2003, P7.

213

См. «Revealed: How RIAA Tracks Downloaders: Music Industry Discloses Some Methods Used», CNN.com, http://www cis ohio-state edu/~brownn/funm/FUNM.html.

214

См. Jeff Adler, «Cambridge: On Campus, Pirates Are Not Penitent», Boston Globe, 18.05.2003, городской еженедельник, 1; Frank Ahrens, «Four Students Sued over Music Sites; Industry Group Targets File Sharing at Colleges», Washington Post, 04.04.2003, E1; Elizabeth Armstrong, «Students `Rip, Mix, Burn' at Their Own Risk», Christian Science Monitor, 02.09.2003, 20; Robert Becker and Angela Rozas, «Music Pirate Hunt Turns to Loyola; Two Students Names Are Handed Over; Lawsuit Possible», Chicago Tribune, 16.07.2003, 1C; Beth Cox, «RIAA Trains Antipiracy Guns on Universi-ties», Internet News, 30.01.2003, http://www internetnews com/bus-news/article php/1577101; Benny Evangelista, «Download Warning 101: Freshman Orientation This Fall to Include Record Industry Warnings Against File Sharing», San Francisco Chronicle, 11.08.2003, E11; «Raid, Letters Are Weapons at Universities», USA Today, 26.09.2000, 3D.

215

Есть в этом и некая параллель с порнографией, которую довольно сложно выявить, однако она существенна. Одним из явлений, порожденных интернетом, стал мир некоммерческих порнографов – людей, распространяющих порнографию, но не извлекающих из этого выгоды, прямой или косвенной. До интернета такой тип не существовал, поскольку распространение порнографии обходилось недешево. Тем не менее, этот новый класс распространителей не избежал внимания Верховного суда, который отверг Закон 1996 года о приличии в сетях связи. Его признали превышающим полномочия Конгресса – отчасти, из-за некоммерческих ответчиков, на которых закон распространялся. Такое же решение сразу с появлением интернета следовало принять и в отношении некоммерческих издателей. До появления интернета Эриков Элдредов во всем мире было крайне мало. А уж встать на защиту Элдредов всего мира следовало хотя бы потому, что отстояли некоммерческих порнографов.

216

Полностью текст таков: «Сонни (Боно) хотел, чтобы срок охраны копирайта был вечным. Мне уже сообщили, что такое изменение противоречит Конституции. Я приглашаю всех вас помочь мне в деле укрепления наших законов об авторском праве всеми доступными средствами. Вы знаете, что есть еще предложение от Джека Ва-ленти обозначить этот срок протяженностью в вечность без одного дня. Возможно, Конгресс рассмотрит это предложение на следующей сессии», 144-ый Конгресс, Rec. H9946, 9951-2 (07.10.1998).

217

Associated Press, «Disney Lobbying for Copyright Extension No Mickey Mouse Effort; Congress OKs Bill Granting Creators 20 More Years», Chicago Tribune, 17.10.1998, 22.

218

См. Nick Brown, «Fair Use No More?: Copyright in the Information Age», http://www cis ohio-state edu/~brownn/funm/FUNM.txt.

219

Alan K. Ota, «Disney in Washington: The Mouse That Roars», Congressional Quarterly This Week, 08.08.1990, http://www2.cnn com/ALLPOLITICS/1998/08/10/cq/dis-ney html.

220

United States v. Lopez, 514 U.S. 549, 564 (1995).

221

United States v. Morrison, 529 U.S. 598 (2000).

222

Если речь в принципе идет об исключительных полномочиях, то принцип распространяется с одного полномочия на другое. В контексте вопроса о торговле меня воодушевляло то, что интерпретация, предложенная государством, наделяла его беспредельной властью регулировать коммерческую деятельность, несмотря на привязку к «торговле между штатами». То же справедливо и в контексте статьи о копирайте. Здесь также государственное истолкование наделяет правительство беспредельной властью регулировать копирайты, несмотря на привязку к «ограничению по срокам».

223

Отчет Ассоциации песенников Нэшвилла, Eldred v. Ashcroft, 537 U.S. 186 (2003) (No. 01-618), n.10, http://eon law harvard edu/openlaw/eldredvashcroft/supct/opp-amici/nashville pdf.

224

Двухпроцентный показатель выведен из работ Исследовательской службы Конгресса на основе подсчета случаев возобновления копирайтов. См. Brief of Petitioners, Eldred v. Ashcroft, 7, http://eon law harvard edu/openlaw/eldredvashcroft/supct/opening-brief pdf.

225

См. David G. Savage, «High Court Scene of Showdown on Copyright Law», Los Angeles Times, 06.10.2002; David Streitfeld, «Classic Movies, Songs, Books at Stake; Supreme Court Hears Arguments Today on Striking Down Copyright Extension», Orlando Sentinel Tribune, 09.10.2002.

226

Доклад «Хол-Роуч Студиоз» и Майкла Эйджи в качестве добровольного свидетельства в поддержку истцов, Элдред против Эшкрофта, 537 U.S. 186 (2003) (No. 01-618), 12. См. также добровольное свидетельство «Интернет-архива» со стороны истцов, Элдред против Эшкрофта, http://cyber law harvard edu/openlaw/eldredvashcroft/cert/archive-amicus html.

227

Jason Schultz, «The Myth of the 1976 Copyright ‘Chaos' Theory», 20.12.2002, http://www lessig org/blog/archives/jasonfinal pdf.

228

Доклад представителей Dr. Seuss Enterprise, Элдред против Эшкрофта, 537 U.S. (2003) (No. 01-618), 19.

229

Dinitia Smith, «Immortal Words, Immortal Royalties? Even Mickey Mouse Joins the Fray», New York Times, 28.03.1998, B7.

230

До подписания в 1908 году в Берлине Бернской конвенции национальные системы авторского права иногда ставили защиту в зависимость от соблюдения таких формальностей, как регистрация, депонирование и закрепительное уведомление об авторской претензии на копирайт. Однако с законом 1908 года во всех текстах конвенции обуславливалось «обладание и использование» прав, гарантированных Конвенцией и «независимых от каких-либо формальных требований». Запрет формальностей сейчас воплощен в статье 5 (2) парижского текста Бернской конвенции. Во многих странах по-прежнему обязательны некоторые формы депонирования или регистрации, хотя и не в качестве условия гарантии копирайта. По французскому закону, например, требуется депонирование копий работ в государственных депозитариях, главным образом, в Национальном музее. Копии книг, изданных в Соединенном Королевстве, должны храниться в Британской библиотеке. Немецкий закон о копирайте предусматривает Авторский реестр, где сохраняется настоящее имя автора в случае анонимных работ или произведений под псевдонимами. Paul Goldstein, International Intellectual Property Law, Cases and Materials (New York: Foundation Press, 2001), 15354.

231

Комиссия по правам на интеллектуальную собственность, «Final Report: Integrating Intellectual Property Rights and Development Policy» (London, 2002), http://www iprcommission org/. Согласно пресс-релизу Всемирной организации здравоохранения от 9 июля 2002 г. только 230000 из шести миллионов нуждающихся в лечении в развивающихся странах получают лекарства, причем половина из них – в Бразилии.

232

См. Peter Drahos with John Braithwaite, Information Feudalism: Who Owns the Knowledge Economy? (New York: The New Press, 2003), 37.

233

Международный институт интеллектуальной собственности (IIPI), Patent Protection and Access to HIV/AIDS Pharmaceuticals in Sub-Saharan Africa, доклад, подготовленный для Всемирной организации по проблемам интеллектуальной собственности (Вашингтон, округ Колумбия, 2000 г.), 14, http://www wipo org/about-ip/en/studies/pdf/iipi_hiv pdf. Информацию из первых рук о конфликте с ЮАР см. в слушаниях в подкомитете по уголовному праву, лекарственным препаратам и ресурсам населения комитета по государственной реформе Палаты представителей Конгресса США, 1-ая сессия, Ser. No. 106—126 (22.07.1999), 15057 (заявление Джеймса Лава).

234

235

См. Sabin Russell, «New Crusade to Lower AIDS Drug Costs: Africa 's Needs at Odds with Firms' Profit Motive», San Francisco Chronicle, 24.05.1999, A1, http://www sfgate com/cgi-bin/article cgi?file=/chronicle/archive/1999/05/24/ MN104738.DTL («обязательные лицензии и серые рынки представляют угрозу всей системе охраны интеллектуальной собственности»; Robert Weissman, «AIDS and Developing Countries: Democratizing Access to Essential Medicines», Foreign Policy in Focus 4:23 (август 1999 г.), http://www foreignpolicy-infocus org/briefs/vol4/v4n23aids html (описание политики США); John A. Harrelson, «TRIPS, Pharmaceutical Patents, and the HIV/AIDS Crisis: Finding the Proper Balance Between Intellectual Property Rights and Compassion, a Synopsis», Widener Law Symposium Journal (весна 2001 г.): 175.

236

Jonathan Krim, «The Quiet War over Open-Source», Washington Post, август 2003 г., E1, http://www washingtonpost com/wp-dyn/articles/A23422-2003Aug20.html; William New, «Global Group's Shift on `Open Source' Meeting Spurs Stir», Технологический ежедневник National Journal, 19.08.2003, http://nationaljournal com/pubs/techdai-ly/pmedition/tp030819.htm#1; William New, «U.S. Official Opposes `Open Source' Talks at WIPO», Технологический ежедневник National Journal, 19.08.2003, http://nation-aljournal com/pubs/techdaily/pmedition/tp030819.htm#1.

237

Должен признаться, я был одним из тех, кто просил WIPO организовать эту встречу.

238

Позиция «Майкрософта» в отношении свободных программ и программ на основе открытых исходников более изощренная. Как неоднократно заявляла корпорация, она не испытывает никаких проблем с ПО на основе «открытых исходников» или с софтом, относящимся к общественному достоянию. Принципиально «Майкрософт» противится «свободным программам», лицензируемым по принципу «копилефта», означающему требование к лицензиату принять такие же условия для любой производной работы. См. Bradford L. Smith, «The Future of Software: Enabling the Marketplace to Decide», Government Policy Toward Open Source Software (Washington, D.C.: AEI-Brookings Joint Center for Regulatory Studies, American Enterprise Institute for Public Policy Research, 2002), 69, http://www aei brookings org/publications/abstract php?pid=296. См. также: Craig Mundie, Microsoft Senior Vice President, «The Commercial Software Model», The New York University Stern School of Business, May 3, 2001, http://www microsoft com/presspass/exec/craig/05-03sharedsource asp.

239

Krim, «The Quiet War over Open-Source», http://www washingtonpost com/wp-dyn/articles/A23422-2003Aug20.html.

240

См. Drahos with Braithwaite, Information Feudalism, 21020.

241

John Borland, «RIAA Sues 261 File Swappers», CNET News com, сентябрь 2003 г., http://news com com/2100-1023-5072564.html; Paul R. La Monica, «Music Industry Sues Swappers», CNN/Money, 08.09.2003, http://money cnn com/2003/09/08/technology/riaa_suits/; Soni Sangha and Phyllis Furman with Robert Gearty, «Sued for a Song, N.Y.C. 12-Yr-Old Among 261 Cited as Sharers», New York Daily News, 09.09.2003, 3; Frank Ahrens, «RIAA's Lawsuits Meet Surprised Targets; Single Mother in Calif., 12-Year-Old Girl in N.Y. Among Defendants», Washington Post, 10.09.2003, E1; Katie Dean, «Schoolgirl Settles with RIAA», Wired News, 10.09.2003, http://www wired com/news/digi-wood/0,1412,60366,00.html.

242

Jon Wiederhorn, «Eminem Gets Sued… by a Little Old Lady», mtv com, 17.09.2003, http://www mtv com/news/articles/1478649/20030917/eminem jhtml?headlines=true.

243

Kenji Hall, Associated Press, «Japanese Book May Be Inspiration for Dylan Songs», Kansascity com, 09.07.2003, http://www kansascity com/mld/kansascity/entertain-ment/6258047.htm.

244

«BBC Plans to Open Up Its Archive to the Public», пресс-релиз BBC, 24.08.2003, http://www bbc co uk/pressoffice/pressreleases/stories/2003/08_august/24/dyke_dunn_lecture shtml.

245

«Creative Commons and Brazil», Creative Commons Weblog, 06.08.2003, http://cre-ativecommons org/weblog/entry/3788.

246

См., например, Marc Rotenberg, «Fair Information Practices and the Architecture of Privacy (What Larry Doesn't Get)», Stanford Technology Law Review 1 (2001): par. 618, http://free-culture cc/notes/72.pdf (описание примеров, в которых технология определяет политику конфиденциальности). См. также Jeffrey Rosen, The Naked Crowd: Reclaiming Security and Freedom in an Anxious Age (New York: Random House, 2004) (перечисление компромиссов технологии и конфиденциальности).

247

Мичиганский Технологический Институт. (Прим. ред.).

248

Willful Infringement: A Report from the Front Lines of the Real Culture Wars (2003), продюсер Джед Горовиц, режиссер Грег Хиттельман, проивзодство компании Fiat Lucre, http://free-culture cc/notes/72.pdf.

249

Предложение, которое я здесь выдвигаю, применимо только к американским произведениям. Разумеется, я полагаю, что другие страны тоже выгадают от принятия такой идеи.

250

С производными работами есть осложнения, которым я пока решения не нашел. На мой взгляд, закон о производных произведениях выстраивает более сложную систему, нежели оправдано тем несущественным стимулом, который она создает.

251

«A Radical Rethink», Economist, 366:8308 (25.01.2003): 15, http://stlr stanford edu/STLR/Articles/01_STLR_1.

252

Департамент ветеранов, Ветеранское обращение за компенсацией и/или пенсией, VA Form 21-526 (OMB Approved No. 2900—0001), http://www vba va gov/pubs/forms/21-526.pdf.

253

Benjamin Kaplan, An Unhurried View of Copyright (New York: Columbia University Press, 1967), 32.

254

Там же, 56.

255

Paul Goldstein, Copyright's Highway: From Gutenberg to the Celestial Jukebox (Stanford: Stanford University Press, 2003), 187—216.

256

См., например, «Music Media Watch», The J@pan Inc. Newsletter, 03.04.2002, http://www japaninc net/newsletters/?list=mmw&issue=12.

257

William Fisher, Digital Music: Problems and Possibilities (последняя редакция: 10.10.2000), http://www law harvard edu/faculty/tfisher/Music html; William Fisher, Promises to Keep: Technology, Law, and the Future of Entertainment (готовится к изданию) (Stanford: Stanford University Press, 2004), chapter 6, http://cyber law har-vard edu/people/tfisher/PTKChapter6.pdf. Профессор Нетанел предложил сходную идею, которая исключит некоммерческий обмен из сферы регулирования копирайта и взамен установит компенсацию артистам. См. Neil Weinstock Netanel, «Impose a Noncommercial Use Levy to Allow Free P2P File Sharing»,http://papers ssrn com/sol3/papers cfm?abstract_id=468180. Другие предложения см. в Lawrence Lessig, «Who's Holding Back Broadband?», Washington Post, 8.01.2002, A17; Philip S. Corwin от имени Sharman Networks, письмо сенатору Джозефу Р. Байдену-мл., председателю сенатского комитета по иностранным делам, от 26.02.2002, http://www ipuf org/ipuf/BidenReportLetterBA.htm; Serguei Osokine, A Quick Case for Intellectual Property Use Fee (IPUF), 03.03.2002, http://www ipuf org/ipuf/ipuf htm; Jefferson Graham, «Kazaa, Verizon Propose to Pay Artists Directly», USA Today, 13.05.2002, http://www usatoday com/tech/news/2002/05/14/music-kazaa htm; Steven M. Cherry, «Getting Copyright Right», IEEE Spectrum Online, 01.07.2002, http://www spectrum ieee org/WEBONLY/publicfeature/feb02/copyr html; Declan McCullagh, «Verizon's Copyright Campaign», CNET News com, 27.08.2002, http://news com com/2008-1082-955417.html. Предложение Фишера очень сходно с предложением Ричарда Столлмена по DAT. В отличие же от Фишера, Столлмен не предлагает пропорционально и напрямую выплачивать артистам, хотя более популярные получат от этого больше, чем менее популярные. Как это характерно для Столлмена, его предложение опережает текущую дискуссию лет на десять. См. http://www wired com/wired/archive/1.03/1.3_stallman copyright html.

258

Lawrence Lessig, «Copyright's First Amendment» (Melville B. Nimmer Memorial Lecture), UCLA Law Review 48 (2001): 1057, 106970.

259

Хорошим примером служит работа профессора Стэна Либовица. Либовица следует похвалить за его тщательный анализ данных по нарушениям, дважды приведший его к сомнениям в собственной публично заявленной позиции. Первоначально он предсказывал, что загрузка существенно повредит индустрии. Затем он пересмотрел свои взгляды в свете полученных данных и с тех пор еще раз переработал свою позицию. Сравните Stan J. Liebowitz, Rethinking the Network Economy: The True Forces That Drive the Digital Marketplace (New York: Amacom, 2002) (пересмотр изначальной позиции, хоть и скептический) и Stan J. Liebowitz, «Will MP3s Annihilate the Record Industry?», черновик, июнь 2003 г., http://papers ssrn com/sol3/papers cfm?abstract_id=414162. Тщательный анализ Либовица чрезвычайно ценен в плане расчета эффекта файлообменной технологии. По моему мнению, однако, он недооценивает издержки правовой системы. См., например, Rethinking, 17476.

260

Wiki – один из самых масштабных свободных проектов Сети. Развивается как справочный (Wikipedia) и новостной (WikiNews) ресурс. Формируется на принципах свободного размещения текстов и внесения изменений в них. По числу статей в английской версии Wikipedia уже превзошла Encyclopedia Britan-nica. (Прим. ред.).