Оперативно-розыскные мероприятия - [12]

На основании выявленных признаков сформулируем определение понятия оперативно-розыскного мероприятия: оперативно-розыскное мероприятие – это составная часть оперативно-розыскной деятельности, сведения об организации и тактике которой составляют государственную тайну, представляющая собой совокупность действий специально уполномоченных на то государственных органов и их должностных лиц, осуществляемых с соблюдением регламентированных законом оснований и условий, отвечающих нормам морали и нравственности и непосредственно направленных на разрешение целей и задач оперативно-розыскной деятельности.

Частью частью 6 Закона об ОРД предусмотрено 14 оперативно-розыскных мероприятий. Кроме того, в соответствии с частью 2 статьи 6 Закона об ОРД, перечень оперативно-розыскных мероприятий может быть изменен или дополнен только Федеральным законом.

Некоторые ученые считают, что оперативно-розыскными являются только мероприятия, предусмотренные Законом об ОРД.

А. Ю. Шумилов, в частности, полагает, поскольку перечень оперативно-розыскных мероприятий определяет Закон об ОРД, то любые изменения этого перечня законны, если поправки внесены именно в Закон об ОРД, а не в какой-то другой правовой акт (Указ Президента Российской Федерации, закон субъекта Федерации, постановление Правительства России и др.)[58]. Кроме того, по его мнению, должно быть исключено любое расширительное толкование содержания перечня оперативно-розыскных мероприятий путем фиксации новых мероприятий. Так, например, оперативно-розыскное применение психофизиологического обследования (использование полиграфа) не может быть признано самостоятельным оперативно-розыскным мероприятием до тех пор, пока не будет указано в Законе об ОРД[59].

Однако при более глубоком изучении этого вопроса (в особенности, с практической стороны) начинают появляться серьезные сомнения в правильности такой позиции. В практической деятельности очень давно органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность, совершают действия, не входящие в предложенный законодателем перечень оперативно-розыскных мероприятий. К ним, например, относятся: засада, преследование противника, захват, различные оперативные ловушки и др. По нашему мнению, данные действия относятся к оперативно-розыскным мероприятиям.

Давайте попробуем рассуждать от противного. Предположим, что засада, преследование преступника (визуальное или не визуальное) не является оперативно-розыскным мероприятием. Тогда проведение этих действий надлежит вообще запретить, поскольку они не предусмотрены Законом об ОРД. В случае же их применения оперативные сотрудники должны быть привлечены к установленной ответственности за нарушение закона. Абсурдность такого вывода очевидна.

Практика работы по преступлениям показывает, что эти мероприятия родились задолго до принятия Закона об ОРД, эффективность их проверена временем и отказываться от них не следует. С практиками согласны такие видные специалисты как В. Ю. Голубовский и иные ученые[60]. Таким образом, следует признать, что на самом деле количество оперативно-розыскных мероприятий шире официально предусмотренных Законом об ОРД.

Отсутствие некоторых мероприятий в Законе об ОРД вынуждает практиков «легализовать» эти фактически проводимые действия, искусственно подгоняя их под предусмотренные мероприятия. Так, засада может быть оформлена как оперативно-розыскное мероприятие «наблюдение». Например, сотрудники оперативного подразделения разрабатывали группу лиц, занимающуюся торговлей оружием. Оперативники предполагали, что купля-продажа оружия произойдет в условном месте, находящемся недалеко от одного их железнодорожных вокзалов Санкт-Петербурга. Это место находилось под постоянным контролем. При передаче оружия был произведен захват с поличным. Осуществлявшие данное мероприятие сотрудники не грешили против истины, называя это мероприятие наблюдением, поскольку, находясь в засаде, они действительно наблюдали за обстановкой. Однако очевидно, что между засадой с целью поимки преступника и наблюдением за преступником с целью выявления его связей есть различия.

Кроме того, технический прогресс приводит к постоянному обновлению специальных технических средств, расширению их возможностей, что объективно обусловливает расширение количества мероприятий и действий, проводимых органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность. В дальнейшем даже с натяжкой нельзя будет причислить те или иные действия к числу оперативно-розыскных мероприятий.

Уже сейчас сложно правильно определить то или иное оперативно-розыскное мероприятие. К какой категории оперативно-розыскных мероприятий, например, следует отнести контроль сообщений, переписки, идущей с мобильного телефона на мобильный телефон? С одной стороны, поскольку сообщения идут по телефонным сетям связи – то отнести перехват таких сообщений следует к прослушиванию телефонных переговоров. С другой стороны, никакого прослушивания как такового в данном случае нет – есть перехват канала связи, следовательно, и квалифицировать мероприятие следует как снятие информации с технических каналов связи. Однако, если речь идет о банальной почтовой переписке с помощью электронных средств, то вполне можно назвать это мероприятие и контролем почтовых отправлений. Ведь, строго говоря, в Законе об ОРД не сказано, что под почтовыми отправлениями понимаются именно рукописные сообщения.