Комментарий к Федеральному закону от 27 июля 2006г. N 152-ФЗ "О персональных данных" - [17]

Обязанность предоставить доказательство получения согласия субъекта персональных данных на обработку его персональных данных, а в случае обработки общедоступных персональных данных обязанность доказывания того, что обрабатываемые персональные данные являются общедоступными, возлагается на оператора.

Предполагается, что в целях обработки персональных данных достаточно устного согласия субъекта, за исключением случаев, когда иное установлено законом. В частности, п.4 ст.9 настоящего Закона предусмотрено, что в отдельных случаях, установленных настоящим Законом, обработка персональных данных осуществляется только с согласия в письменной форме субъекта персональных данных. Письменное согласие на обработку персональных данных должно быть получено в случаях:

обработки специальных категорий персональных данных, касающихся расовой, национальной принадлежности, политических взглядов, религиозных или философских убеждений, состояния здоровья, интимной жизни (п.1 ст.10 комментируемого Закона);

обработки сведений, которые характеризуют физиологические особенности человека и на основе которых можно установить его личность (биометрические персональные данные) (п.1 ст.11 комментируемого Закона);

трансграничной передачи персональных данных на территории иностранных государств, не обеспечивающих адекватной защиты прав субъектов персональных данных (п.3 ст.12 комментируемого Закона).

Для обработки персональных данных, содержащихся в согласии в письменной форме субъекта на обработку его персональных данных, дополнительное согласие не требуется. В случае недееспособности субъекта персональных данных согласие на обработку его персональных данных дает в письменной форме законный представитель субъекта персональных данных. В случае смерти субъекта персональных данных согласие на обработку его персональных данных дают в письменной форме наследники субъекта персональных данных, если такое согласие не было дано субъектом персональных данных при его жизни.

В отдельных случаях получение такого согласия подразумевается. Речь здесь идет, как правило, о ситуациях, когда субъект инициативно, вследствие исполнения возложенной на него обязанности предоставляет свои персональные данные оператору, например при получении паспорта гражданина РФ или постановке на воинский учет, участии в выборах, трудоустройстве, заключении различного рода договоров и т.п.

2. В целях обеспечения баланса интересов личности, общества и государства, защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства законодатель формирует круг условий, наличие которых освобождает оператора от обязанности истребования согласия субъекта персональных данных на их обработку. Формально представленный в п.2 комментируемой статьи перечень оснований, дающих возможность обработки персональных данных при отсутствии согласия на то субъекта, является исчерпывающим.

2.1. При формальном соблюдении условия о получении персональных данных только с согласия их субъекта законодатель допускает неограниченный круг случаев, когда конфиденциальные сведения предоставляются их обладателем инициативно при молчаливом согласии последнего. Авторы комментируемого Закона подчеркивают, что ситуации такого рода должны иметь место лишь в случаях, прямо оговоренных федеральным законом, когда круг субъектов персональных данных, сведения, подлежащие обработке, условия их получения, а также полномочия оператора достаточно определены и не требуют дополнительной регламентации. К такого рода случаям могут быть отнесены получение сведений при заключении трудового договора, в процессе прохождения государственной службы (вопросы, связанные с назначением на должность, аттестацией государственных служащих и т.п.), при постановке граждан на воинский учет, в ходе осуществления деятельности по пенсионному страхованию и т.п.Таким образом, создается достаточно обширная область общественных отношений, в которых согласие субъекта персональных данных является условием номинальным.

2.2. Наличие договорных отношений с субъектом персональных данных также освобождает оператора от обязанности получения согласия своего контрагента на обработку предоставляемых им конфиденциальных сведений. Законодатель не конкретизирует, какой именно договор должен иметь место, в случаях исполнения которого не требуется получения соответствующего согласия. В качестве такового могут выступать различного рода хозяйственные договоры, трудовой договор, договоры на выполнение работ и оказание услуг и т.п., тем самым сюда может быть включен весь круг договорных отношений, потенциально возможных и допустимых к существованию на территории РФ. В целях соблюдения условия, определенного требованиями настоящей статьи, к такого рода договорным отношениям предъявляются, как минимум, следующие требования:

договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, в части, касающейся его формы и содержания, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения;