Международное частное право. Ответы на экзаменационные вопросы - [9]

В зависимости от количества привязок коллизионные нормы делятся на:

1) однозначные – это коллизионные нормы, содержащие одну привязку, которая указывает на право той страны, нормы которого подлежат применению к рассматриваемому правоотношению;

2) кумулятивные – коллизионные нормы, содержащие несколько отсылок, применяемых одновременно. Кумулятивные привязки также направлены на предоставление заинтересованным сторонам более полной правовой защиты, и потому их использование в правоприменительной практике представляется целесообразным (ст. 1212 ГК РФ, ч. 2 ст. 156 СК РФ).

Существует также деление коллизионных норм в зависимости от сложности правоотношений на:

1) общие коллизионные нормы – указывают право, применимое к существу данного отношения (определяют его статут);

2) специальные коллизионные нормы – фиксируют правопорядок, применимый для решения дополнительных вопросов, возникающих в процессе реализации данного отношения (определяют дееспособность сторон, форму сделки, способы обеспечения исполнения, порядок приемки исполнения). Необходимость использования системы общих и специальных коллизионных норм проявляется при рассмотрении договоров, исполняемых на территории нескольких стран (например договоров перевозки). Естественно, что правила предъявления грузов к перевозке и порядок их выдачи в стране назначения нельзя подчинить единому правопорядку. Таким образом, разграничение общих и специальных коллизионных норм основывается не на их структурно-правовых особенностях, а отражает различия в сфере их действия (объеме): первые направлены на определение общего режима, вторые учитывают особенности специальных вопросов.

14. Основные формулы прикрепления

Привязки двусторонних коллизионных норм оперируют различными критериями определения компетентного правопорядка. Среди них наибольшее распространение в международной и национальной практике получили гражданство физического лица, его постоянное местожительство или место преимущественного проживания, место заключения договора, совершения действия (акта), местонахождение вещи (внесение ее в реестр), место причинения вреда, место рассмотрения спора и др. Результатом многолетней практики обобщения таких наиболее распространенных коллизионных привязок является определение их основных видов и формирование типов таких привязок (формул прикрепления).

Формулы прикрепления – это наиболее типичные обобщенные правила, которые чаще всего используются для построения коллизионных норм. В формуле содержится указание на подлежащую применению правовую систему, оно выражено общим образом в качестве коллизионного принципа.

Основными формулами прикрепления являются:

1) личный закон участников отношений (закон гражданства, закон национальности юридического лица, закон местожительства или местонахождения) – lex personalis;

2) закон местонахождения имущества – lex rei sitae;

3) закон места совершения акта (правомерного – при сделках, неправомерного – при деликтах) – lex loci actus;

4) закон страны продавца – lex venditoris;

5) закон страны суда – lex fori;

6) закон, с которым данное отношение наиболее тесно связано, – lex causae.

Встречаются также и некоторые другие формулы прикрепления, например закон, регулирующий статут, закон валюты долга, закон флага, закон заключения брака и т. д. Некоторые из представленных формул прикрепления будут рассмотрены далее.

15. Личный закон физического лица

Личный закон физического лица – lex personalis – существует в двух вариантах:

1) lex patriae – закон гражданства, применяется в странах романо-германской системы права (Франция, Германия, Швейцария). Личным законом физического лица является закон того государства, гражданином которого он является;

2) lex domicilii – закон местожительства, применяется в странах англосаксонской системы права (США, Канада, Новая Зеландия, Австралия).

Lex personalis – личный закон физического лица. Как коллизионная привязка применяется:

1) когда требуется установить, законодательство какой страны необходимо использовать для определения начального момента возникновения и окончания правоспособности физического лица;

2) для определения объема правоспособности;

3) для определения момента полной дееспособности физического лица (для РФ – 18 лет, США – 21 год, Кубы – 16 лет, Ирана – 14 лет);

4) для определения условий, порядка и последствий признания лица недееспособным, ограниченно дееспособным и частично дееспособным. Например, дети до 7 лет недееспособны, до 14 лет – частично дееспособны, с 14 лет – относительно дееспособны;

5) для определения порядка признания лица безвестно отсутствующим и объявления его умершим (в Германии лицо признается умершим не ранее срока, когда ему бы исполнилось 25 лет. Признание лиц старше 25 лет умершими осуществляется не ранее, чем через 10 лет, а лиц старше 70 лет – не ранее, чем через 5 лет);

6) для определения порядка установления опеки и попечительства; для решения вопросов усыновления; для решения вопросов, связанных с наследованием имущества.

16. Личный закон юридического лица

Личный закон юридического лица – lex sovietatus – закон национальности юридического лица, он определяет правовой статус юридического лица. Используются личный закон (статут) для решения вопросов о порядке создания и прекращения деятельности юридического лица; об организационно-правовых формах юридического лица; об объеме правоспособности, которая возникает с момента регистрации юридического лица; о порядке признания несостоятельным или банкротом; о порядке получения разрешения на осуществление отдельных видов предпринимательской и иного рода деятельности. Национальность юридического лица определяется: